公证制度概述

公证制度概述第一节律师的概念、法律关系和特征一、公证制度的概念公证是指国家公证机构依法对当事人的法律行为、有法律意义的文书和事实的真实性与合法性进行证明的活动。公证制度是进行公证证明活动的一项法律制度。是公证机构办理公证事项必须遵循的规程和准则。二、公证的法律关系公证的法律关系，是国家公证机构依据国家赋予的职权，在公证活动中由公证法所确认和调整的与当事人形成的权利义务关系。构成公证法律关系的要素同其他法律关系一样，分为主体、客体和内容三部分。公证法律关系的主体，是由具有独立参加公证活动的资格者所构成的，具体说公证法律关系的主体是指国家公证机构和申请办理公证事项的当事人。公证法律关系的客体，是指公证机构依法证明的法律行为、具有法律意义的文书和事实，即公证机构证明的实体权利和事实，也就是公证机构根据当事人的申请依法证明的对象。公证法律关系的内容，是指公证主体的权利与义务。公证机构和当事人所行使的权利和履行的义务都是依法进行的，同时又是对等的、一致的、相辅相成的；双方既享受权利，又必须承担义务，没有无义务的权利，也没有无权利的义务。三、公证的特征公证的特征，是由公证的本质和固有属性所决定的，是公证活动区别于其他有关活动的标志。(一)公证与认证的关系公证与认证既是两种不同的概念，又有密切联系，没有公证，便没有认证；没有认证，公证则无法在外国发生法律效力。公证是认证的前提和基础，认证是对公证的证实和鉴别。(二)公证与鉴证的区别鉴证是国家工商行政管理机关为了维护签订经济合同的当事人的正当权益，促进经济的发展，对已经签订的经济合同的合法性、真实性和可行性，进行全面地审查、鉴别和核实，予以证明，借以促进经济合同履行的一种活动。两者行为的主体不同，两者的作用不同，两者针对的对象不同。(三)公证与签证的区别签证是指一国国内或者国外的主管机关，在本国人或者外国人出入国境（包括国境）时，在其所持的证件上（护照、过境通知书、边境公务通知证等）办理签注、盖印等手续，表示准其出入境或者过境的一种活动。公证与签证作为两种不同范畴的业务活动，二者没有必然的联系，但本国人或者外国人办理出入境手续时，需要通过公证文书证明其身份时，则应由公证机构作出证明文书，在这方面二者是有联系的。(四)公证证明与一般证明的区别两种文书的法律地位不同，两种文书被社会认可的范围和程序不同。第二节公证制度与相关法律的关系一、公证制度与民商法的关系民商法是调整平等主体之间的财产关系和人身关系的法律关系的总和。(一)民商法是公证制度的重要依据(二)公证制度是正确实施民商法的重要保证(三)公证制度与民商法的的差异二、公证制度与民事诉讼法的关系民事诉讼法是由国家最高权力机关制定的规范民事诉讼活动的法律规范的总和。(一)公证制度与民事诉讼法的区别1．两者的性质不同。2．两者的当事人不同。3．两者的法律依据不同。4．两者产生的法律后果不同。5．不服法院裁判的上诉与不服公证的申请复议不同。(二)公证制度与民事诉讼法有着密切联系1．两者法律制度是相近和相连的。2．公证制度有利于减少人民法院的负担。3．经过公证的法律行为、事实和文书可以直接作为定案的依据。4．经过公证的具有强制执行效力的债权文书，能够在民事诉讼中得以实现。第三节公证机构的任务公证机构的任务是指法律规定的公证机构进行公证活动所要达到的目的。主要包括以下几方面的任务：一、依法证明法律行为、具有法律意义的文书和事实的真实性与合法性是公证机构的首要任务二、保护国家的公共财产，保护公民身份上，财产上的权利与合法利益，是公证机构的根本任务三、教育公民自觉地遵守法律，维护社会主义法制是公证机构的又一重要任务第四节我国公证制度的建立和发展一、我国30年代至40年代的公证制度二、新中国的公证制度的确立和发展三、公证工作削弱和停办时期四、公证工作的恢复和发展第二章公证机构的组织设置和管理体制第一节公证机构的性质一、公证机构是法定的国家证明机构，公证制度是法定的国家证明制度，是社会主义法制的重要组成部分二、公证机构是提供法律服务的中介机构三、公证机构是具有保证性和预防性的证明机构，公证制度是具有保证性和预防性的证明制度公证机构的双重性：既是国家证明机构，又是法律服务机构。第二节我国公证机构的设置及其人员组成一、我国公证机构的设置根据司法部的精神，建立了国家公证处(该公证处两年后更名为长安公证处)、省、自治区、州、盟公证处。根据工作需要和便利群众，在经济开发区、保税区、垦区、林区、矿区也有设立公证处的，大型企业事业单位还可设立公证处的办事机构，部分乡镇、保税区、经济开发区也建立了公证处或公证处的派出机构。公证处之间的关系。公证处之间没有隶属关系，它们都是国家的证明机构，它们在各自的辖区范围内统一行使国家公证权，出具的公证书具有同样的法律效力。二、我国公证处的人员组成公证处的公证人员包括主任、副主任、公证员、助理公证员四种。公证处根据业务的需要，还可以配备翻译员、打字员等业务辅助人员的行政工作人员。第三节公证员的条件与资格、任免与聘任一、公证员的条件(一)取得公证员资格的一般条件1．政治品德条件。2．有完全民事行为能力并享有公民正当权利条件。3．年龄条件4．国籍条件5．专业条件(二)公证员资格的取得全国公证员资格统一考试是取得公证员资格的特别条件。二、公证员的任免按照《公证暂行条例》第7条的规定，公证员、助理公证员由各直辖市、县、市人民政府依照干部管理的有关规定任免，公证处的主任、副主任同样也以这种方式任命。1996年1月1日起，司法部决定实行公证员执业注册制，执行公证员职务必须持有《中华人民共和国公证员工作执照》，该执照每年注册一次。三、公证处的主任负责制和人员聘用制公证处的主任应当由公证处成员选举产生，公证处应当实行主任负责制。公证处的公证员、助理公证员由公证处聘用，实行聘用制。第四节公证机构的管理体制我国的公证处受司法行政机关领导，司法行政机关代表各级人民政府，对其所属公证处的业务、机构设置、人员配备、任免和聘用、经费管理、思想教育等一系列组织建设和行政工作，进行领导和管理。一、公证处的设置和管理目前我国有国家级的公证处，有省、自治区、直辖市级的公证处，有市、县、州级的公证处，有的市辖区内也设有公证处，此外各种经济区、专业区也设有公证处。它们归不同的司法行政部门领导和管理。二、司法部通过地方各级司法机关对全国公证机构实行领导和监督第五节公证员协会一、公证员协会的概念及其属性公证员协会是指依法登记成立的，具有社团法人资格的公证行业自律性的群众组织。二、公证员协会的职责三、公证员协会的组织机构全国会员代表大会。全国会员代表大会理事会。全国会员代表大会常务理事会。四、公证员协会会员的权利和义务享有的权利：1．享有本会的表决权、选举权和被选举权；2．提出维护会员合法权益的要求；3．享受公证员协会举办的各种福利；4．参加公证员协会举办的各种学习、研讨和交流活动；5．使用公证员协会的图书资料；6．过公证员协会向有关部门提出建议；7．对公证员协会工作提出批评和建议。承担的义务：1．遵守公证员协会的章程，执行公证员协会的决议；2．完成公证员协会委托的工作；3．按规定交纳会费；4．维护会员间的团结，维护公证职业的荣誉。第三章公证活动的基本原则公证活动的基本原则是指对整个公证活动都有指导意义的各项准则，是办理一切公证业务的总依据，贯穿于公证工作的全部。我国公证活动的基本原则体现了发扬社会主义民主和加强社会主义法制的精神，标志着公证机关的宗旨及其实现的方式方法，是顺利完成公证任务的重要保证。第一节客观真实原则办理公证证明，首先要审查其内容是否真实可靠，符合实际情况。这是办理公证的前提和基础。要审查当事人申请办理公证的愿望确系本人真实意思的表示。申请公证的当事人，必须如实地向公证机构陈述要证明的事实、根据和理由，以及证明的具体要求和证明后要达到的目的。公证人员必须深入实际，调查研究，客观、全面地收集证据。第二节合法原则合法原则是指公证机构办理公证事项的内容、形式和程序，都必须符合国家法律的规定。第一，审查申请公证的当事人是否具有民事权利能力和民事行为能力。第二，审查申请公证的事项是否合法。第三，审查申请公证的事项是否合情合理。第三节公证机构独立办理公证事务的原则本原则依据公证机构的职、责、权，明确规定了公证机构依法独立办理公证的原则，以避免其他机关、组织、团体和个人非法干预、干扰正常的公证工作，保证办证质量，维护公证机构和当事人的合法权益。第四节自愿公证与法定公证相结合的原则自愿公证是指当事人申请办理公证是处分自己的民事权利，任何机关，组织和个人都无权干涉，任何情况下都不得强制公民、法人或其他组织申请办理公证事务。法定公证，是指国家从规范公民、法人或其他组织的行为和调整民事、经济关系的需要出发，规定某些重要的法律行为必须通过公证的形式加以解决。第五节不得随意拒绝公证的原则对符合《公证程序规则(试行)》第17条规定的条件的，公证处就应予以受理；对不符合条件的，公证处应作出不予受理的决定，并通知申请人。第六节公证员亲自办理公证事务的原则公证员应当亲自与当事人或其代理人谈话，审查当事人的事实意愿，审查申请公证的法律行为、事实或文书及其有关证明材料，依据事实、法律、经验和感受，确认申请公证事项是否真实、合法和符合公证的条件，并作出出具公证书、拒绝公证或终止公证的决定，并对引起的法律后果承担责任。第七节回避原则回避原则，是指某个几个公证人员不参加办理与自己或亲属有利害关系或其他关系的公证。公证人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人也有权申请他们回避：1．是本公证事实的当事人或者当事人的近亲属；2．与本公证事项有利益关系；3．与本公证事项的当事人有其他关系，可能影响正确办证的。第八节保密原则保守秘密原则的内容十分广泛。第一，公证机构要严加控制参加办理公证事务的人员，除必须到场的当事人、代理人、翻译人员外，其他任何局外人都不得参加办证的事务。第二，公证人员对全部公证事务负有保密的职责。第三，公证人员不仅要对办证的公证事项的内容保守秘密，而且对与公证事务有关的事项乃至当事人拒绝和撤销办理公证事项的内容，也应当保密。第四，公证人员不仅应对当事人申请办证的事项保密，而且要对当事人申请办证的动机、目的、作用、后果及其实现的方式、方法保密。第五，公证机关制作的专项公证书，只能发给当事人及其代理人。第六，办理公证的有关档案材料，应设专职人员保管，未经法定程序批准，不得查阅和复制。第九节便民原则便民原则是指公证工作要一切从为了群众和便利当事人出发，深入实际，深入群众，及时、准确、认真、负责地办好公证事务。便民原则主要体现在以下几方面：一、简便办证手续二、到当事人的居所地办理公证事务三、迅速办证，不失时效四、发扬协作精神，积极主动地协助兄弟单位办好公证第十节使用本国和本民族语言文字的原则在公证活动中使用本国的语言文字，是维护国家主权的一个具体体现。公证机关在行使公证职务时，对于不通晓我国通用的语言文字的少数民族当事人，必须为他们提供翻译。凡是少数民族聚居或者多民族共同居住的地方，公证机构在发布公告、颁发公证书和制作其他文件等一系列公务中，都必须使用当地民族通用的语言文字。凡是办理两个以上不同民族之间的合同公证，应分别采用各自民族的语言文字进行公证活动和发布公证文书。第四章公证管辖第一节公证管辖概述一、概念公证管辖，是指公证机构之间办理公证事务的分工和权限。二、确定公证管辖的原则公证管辖是根据下列原则确定的：第一，便于当事人就近申请公证原则。第二，便于公证机构受理公证的原则。第三，原则性与灵活性相结合的原则。第二节公证管辖的种类一、地域管辖公证的地域管辖，是指按一定的地域划分公证处之间办理公证事务的权限，即公证处在地域权限上的分工。(一)由申请人住所地的公证处管辖(二)由法律行为或者事实发生地公证处管辖(三)涉及财产转移的公证事情，由申请人住所地或者主要财产所在地的公证处管辖(四)涉及不动产转让的公证事项，由不动产所在地的公证处管辖(