法律文书写作课件

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资源描述

法律文书的重要性案情:田某和苗某是前后院邻居,田某家盖的房子挡住了苗某家的采光,苗某多次交涉,田某不听,反将苗某打成重伤,田某被逮捕。在刑事诉讼过程中,苗某为提起附带民事诉讼,委托本市某律师事务所律师胡某为其诉讼代理人。胡律师接受委托后,为苗某写了如下诉状:刑事附带民事起诉状原告:苗×,男,34岁,汉族,××公司职员,家住本市四方区花家胡同20号。诉讼代理人:胡×,本市××律师事务所律师。被告:田×,男,36岁,汉族,××公司职员,家住本市四方区花家胡同21号。请求事项:1.请求法院依法判处被告赔偿全部医疗费、误工损失费和伤残补助费;2.请求法院判处被告拆除影响原告家采光的非法建筑;3.请求法院判处被告赔偿原告精神损害费4万元。事实和理由:被告田×和原告系前后院邻居。今年3月,被告在房屋改建过程中,不顾邻里关系,新建的房屋后檐离原告家的前窗只有半米,严重影响了原告家房屋的采光。原告多次同被告交涉,被告均置之不理。今年4月1日,原告再次找被告交涉时,被告态度更为恶劣,不但不听原告交涉,反而拿起铁锨铲原告,原告躲闪不及,右脚跟踺被铲断,虽经住院治疗30余天,仍然留下残疾,行走不便,经鉴定为三级伤残。以上事实,有证人××的证言,××医院的诊断证明书,以及××司法鉴定室的鉴定报告为证。被告的上述行为,严重侵害了原告的合法权益,给原告的身心健康造成了极大的伤害,现向贵院提起刑事附带民事诉讼,请求法院依法判处。具状人:胡×2003年5月4日问题:请根据刑事附带民事诉讼的法律规定和基本理论,从对执业律师法律文书规范化的角度,分析本刑事附带民事诉状存在哪些问题,并简要说明理由。第一章法律文书概述第一节法律文书的概念和类别一.法律文书的概念所谓法律文书,是指在司法程序中,司法、公正、仲裁机关处理各类普通诉讼案件和特殊诉讼案件时使用或制作以及案件当事人、律师自书或代书的具有法律效力或法律意义的文书总称。法律文书是指司法机关或法律授权的专门组织、当事人及诉讼参与人在处理各类诉讼案件或非诉讼法律事务时依法制作的具有法律意义的文书的总称。它不包括法律、法规、规章等立法性文件,仅指涉及具体案件和法律事务的文书。(一)制作主体:司法机关法律授权的专门组织当事人诉讼参与人(二)适用范围:(三)制作依据:(四)法律后果:二、法律文书的分类1.依制作主体分类。主要包括公安文书、检察文书、审判文书、狱政文书等。2.按文体分类。法律文书作为一种专用公文,其下属文体类别有:报告类文书、起诉类文书、意见书类、决定书类、判决书类、裁定书类、调解书类、通知书类、文告类、命令类、笔录类等。3.依案件性质分类。主要有刑事类、民事类(含经济)、行政类法律文书。4.依文书形式分类。包括书写式、填充式、笔录式三大类。第二节法律文书的特点和作用特点:一.形式的程式化(格式的规范性)二.内容的合法性(内容的合法性)三.执行的强制性(效力的稳定性)四.时间的及时性法律文书的作用一.体现国家意志二.适时地、准确地适用法律,维护人民的民主权利,惩罚犯罪三.调整国家、集体、个人之间的法律关系四.教育公民遵守法律五.法律工作者素质的评估标准第三节法律文书的历史沿革封守某项的负责人如实记录,根据某县县丞的文书,查封被审讯人某里居民家的房屋、妻子子女奴婢衣物牲畜。甲的房屋、家人计有:堂屋一间、卧室两间。都有门,房屋都用瓦盖建,木构齐全。门前有桑树十株。妻子名某,已逃亡,查封是不在场。大女儿某,没有丈夫,儿子较小,名某,身高六尺五寸。奴某、婢妾某。另有公狗一只。当时还查问里典某、家的四邻公士某某:“家是否还有其他应加查封而某某脱漏未予登记的?如有,那将是有罪的。”某某都说:“嘉应查封的都在这里,没有其他应查封的了。”当即将所封的交某等,要他们和同里的人轮流看守,等待命令。“夫韩之誓曰:失次犯令,死;伪言误众,死。今郑(庆郑——引者注)失次犯令,而罪一也;郑擅进退,而罪二也;女(汝)误梁由靡,使失秦公,而罪三页;君亲止,女不面夷,而罪四也。郑也就刑。”拒奸杀人之判清张船山审得陶丁氏戳死陶文凤一案,确系因抗拒强奸,情急自救,遂致出此。又验得陶文凤赤身露体,死在丁氏床上,衣物乱堆床侧,袜未脱,双鞋并不整齐,搁在长期的脚踏板上。身中三刀,一刀在左肩部,一刀在右臂部,一刀在胸。委系重伤毙命。本县细加检验,左肩上一道最为猛烈,当系丁氏情急自卫时,第一刀砍下者,刃痕深而斜。右臂上一刀,当系陶文凤被刃后,思夺刀还砍,不料刀未夺下,又被一刀,故刃痕斜而浅。胸部一刀,想系文凤被刃后,无力撑持,即行倒下,丁氏恐彼复起,索性一不做二不休,再猛力在胸部横戳一刀,故刃痕深而正。又相验凶器,为一劈柴作刀,正为刀痕相符。而此作刀,为死者文凤之物。窗前台上,又有银锭两只,各方推勘,委系陶文凤乘其弟文麟外出时,思奸其弟媳丁氏,有空丁氏不从,故一手握银锭两只,以为利诱;一手执柴刀一把,以为威胁。其持刀入门之际,志在奸而不在杀也。丁氏见持凶器,知难幸免,因设计以诱之。待其刀已离去,安然登榻,遂出其不意,急忙下床,夺刀即砍,此证诸死者伤情及生者供词均不谬也,按律应奸杀死门载,妇女遭强暴而杀死人者,杖五十,准听钱赎。如凶器为男子者免杖,本案凶器即为陶文凤持之入内,为助成强奸之用,则丁氏与此千钧一发之际,夺刀将文凤杀死,整合律文所载。应免于杖责。且也,强暴横来,,智全贞操,夺刀还杀,勇气加人,不为利诱,不为威胁,苟非毅力坚强,何能出此?方敬之不暇,何有余杖。此则又敢布诸彤管而载于方册者也。此判。主文:上诉驳回:事实:缘张明之妹侯张氏于民国二十二年,经媒说与侯贤儒之次子侯丁结婚。婚后始知侯丁为神智不清之傻子,且有角羊疯。并可痊愈,实经九年,医治无效。侯张氏以侯丁有不治之神经错乱病,不堪同居,要求离异。诉于庆阳地方法院,经法院判决侯张氏与侯丁离婚。侯丁不服,有其父代理上诉。主张:侯丁年轻力壮,并无不治症果;今后无子,亦可以侯丁之侄为嗣。并诉张明从中唆使侯张氏诉请离婚,图另嫁贪财,要求废弃原判。经本院传讯两造侯丁确为不识五以上之数,不晓自己之年龄;不知农时更不知男女之乐,神经错乱,傻且有羊角风之病。侯张氏以其空有夫妇之名,不能享天伦之乐,坚主离婚,自属人情之常,候贤儒谓为由张明唆使,另嫁贪财一节,殊属无据。案经证明,记录在卷。判决如主文。理由:查侯丁神经错乱,不识五以上数目,不晓自己之年龄;不知农时更不知男女之乐,神经错乱,傻且有羊角风之病,即已当庭证明。上诉认为侯丁之侄与侯张氏为嗣子,亦能弥补侯张氏终身幸福之缺陷。侯张氏结婚以来,苦恼九年,侯丁病愈无望,自念青春瞬逝,前途悲观,要求离异,实出诸不得已之衷心,更何得指张明知教唆图财。原判依边去婚姻条例第十一条第二款、第十一款之规定,判决侯张氏与侯丁离婚,于法于情均无不合。本件上诉为无理,故判决如主文第四节法律文书的制作一、主旨与选材(一)主旨1、法律文书主旨的内涵所谓主旨是指一篇文书的制作目的和它的中心观点。(1)制作目的(2)中心观点2、关于法律文书主旨的写作要求(1)客观性(2)正确性(3)鲜明性(二)选材1、法律文书材料的内涵2、几个要注意的问题(1)围绕主旨选材(2)注重事实材料的客观性与法律条款的针对性(3)使用材料避免两个极端二、结构1、严谨性2、完整性三、表达方式1、叙述时序法突出法总分法归纳法2、议论事实论证法律论证3、说明概括说明定义说明数字说明“……姚××和董××断绝恋爱关系,是不是要和他人结婚?审判长、审判员,在这里我特别要说明一点,婚姻自由是我国法律明确规定的:《中华人民共和国婚姻法》第1章第3条规定:‘结婚是男女双方本人完全自愿,不许任何人对他方加以强迫或者任何第三者加以干涉’。姚××出于与董××的恋爱关系本来就不巩固这样的情况而中断与董××的恋爱关系,这完全是姚××的权利,谁要加以强迫和干涉都是非法的。被告人董××由于姚××断绝与他的恋爱关系,就报复杀人,这是国法所不容的。”“综上所述,本院认为,被告人陈泽武的行为构成抢劫罪、故意杀人罪(未遂)、非法买卖枪支、弹药罪、非法持有、私藏枪支弹药罪、抢夺罪。其参与抢劫犯罪活动十三次,抢得人民币33万余元、港币36000元、摩托车3辆、移动电话3部、金饰物5件、照相机1部、手表110块,数额巨大;其中12次持枪抢劫,四次入户抢劫,社会危害极大,应依法严惩;其非法买卖手枪1支、子弹5发,五次持枪抢劫;非法持有、私藏手枪4支,多次用于抢劫、故意杀人犯罪活动,情节严重,应依法惩处;其参与抢夺犯罪活动一次,抢得人民币3000元、移动电话二部,数额较大,亦应依法惩处;被告人陈泽武在犯罪后逃避追捕,两次向执行追捕任务的公安人员开枪射击,虽未致人伤亡,属杀人未遂,但情节恶劣,犯罪气焰极为嚣张,社会危害极大,且系累犯,应依法从重处罚;”“1991年8月,上影厂开始与池×联系商谈将该小说改编拍摄成电影的有关事宜,同年12月12日,池×与上影厂签订了《〈太阳出世〉文学作品改编合同书》。合同约定‘池×同意上影厂在1991年12月12日至1993年12月12日的二年期间内,对小说《太阳出世》享有专有影视改编权。在此期间内,上影厂若要将该专有影视改编权许可(或转让)给第三方,必须事先征得池×的书面同意。如一方违约,由违约方向受害方承担恢复名誉、赔偿经济损失的责任。’双方还约定‘本合同若有未尽事宜或需变更、解除,均由甲、乙双方重新协商,并另签书面合同’。……”四、法律文书的言语交际规范(一)语汇的专业化1、法律文书的制作需要运用大量的法律术语例一,被告人邢××交通肇事犯罪,有第一现场目击者仲××和第二现场目击者常××出证证实,且有现场勘查笔录现场照片及交通事故责任鉴定书等证据在卷,被告人亦予以供认。例二,上述事实,证明被告人的行为已构成犯罪,本应依法追究刑事责任,但因被告人王××在案件发生后,能主动白自首,根据《中华人民共和国刑法》第63条,《中华人民共和国刑事诉讼法》第142条第2款之规定,本院决定对王××不起诉。例三,本院认为,被告人沈×无视国法,仅仅因为生活琐事竟动刀伤人,且又造成严重后果。根据《人体轻伤鉴定标准(试行)》第21条之规定,被告人沈×的行为已构成故意伤害罪,应当依法惩处。2、应严格区分近义词汇的界限(情节)严重——(情节)恶劣,审判——判决,诉讼——起诉,隐私——阴私,询问——讯问,被告——被告人(二)语言的理性化例一,她和他同村,年方19岁,出落得清水芙蓉一般:那亭亭玉立的风姿,白里透红的瓜子脸,两泓波动秋水般的眸子,还有那如云的秀发,荡漾着甜美的笑靥,常常令他销魂。例二,原告:程云,女,1954年3月2日出生,汉族,山东省××县人,济南市××计算中心干部,住本市×××小区南区A楼301室。例三,现场位于308国道357公里处路段南侧,向东20米处是357公里路段标志,北侧25米处是兰花饭店。例四,看吧,由澄清的河水慢慢往上看吧,空中,半空中,天上,自上而下全是那么清亮,那么蓝汪汪的,整个的是块空灵的蓝水晶。这块水晶里,包着红屋顶,黄草山,像地毯上的小团花的小灰色树影;这就是冬天的济南。又如一份解除养父子关系的民事判决书,理由部分(节录)的写法也犯了类似错误:“本院认为,……双方曾发生过一段养父子关系,……因而,身为长者应念晚辈尚在年幼,……负一些力所能及的义务,以显长者之仁厚,何乐而不为?被告亦应念原告为了养育自己花了一些心血……,自应以德报德,以示晚辈对老人孝敬之意,争得舆论之同情,挽回双方之裂痕,岂非美事!……”(三)语言的书面化1、语汇的书面化例一,王、张二人又在双港食品加工厂和双港农机站盗窃食油30余斤,以及废铅等物,由张、王二人亻表分。例二,张、赵出来,在新工一村岩坎下土坡处玩耍,摆谈中两人发生争执,当赵再次坚持不与张交朋友时,张即起杀人恶念。例三,本院认为,被告人张××,无视国法,在加强廉政建设,整顿不正之风之际,利用职权,收受贿赂31次,数额巨大,并为行贿人谋取非法利益已构成受贿罪,本应从重处罚。但鉴于被告人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