刑法的基本原则

第三章刑法的基本原则n第一节罪刑法定原则n第二节适用刑法人人平等原则n第三节罪责刑相适应原则n刑法的基本原则，是指刑法所特有的、贯穿于全部刑法规范、对刑事立法和刑事司法均具有指导和制约意义的根本性准则。n罪刑法定原则n适用刑法人人平等原则n罪责刑相适应原则n主客观相一致原则n罪责自负原则第一节罪刑法定原则n第三条法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。n法无明文规定不为罪n法无明文规定不处罚一、罪刑法定原则的历史演变n子产：“铸刑鼎”n孔子：“刑不可知，则威不可测”n张汤：异九卿，见令不便，不入言而腹诽，论死。n秦桧以“莫须有”的罪名处死岳飞张汤秦桧n一个“明”字，一个“清”字，都不能随便使用，因此而遭杀身之祸的也大有人在。n李驎虬《虬峰集》里有“杞人惊转切，翘首待重明”之句；徐述夔《一柱楼诗集》里有“明朝期振翮，一举去清都”之句；胡中藻《坚磨生诗钞》里有“一把心肠论浊清”之句，这些都是死罪。n“朕即国家！”路易十四n只有法律才能为犯罪规定刑罚,超越法律限度的刑罚就不再是一种正义的刑罚；任何一个司法官员都不得以热忱或公共福利为借口,增加对犯罪公民的既定刑罚。贝卡里亚“近代刑法学之父”费尔巴哈n无法律则无刑罚n无犯罪则无刑罚n无法律规定的刑罚则无犯罪n心理强制说：用法律进行威吓。n美国《模范刑法典》第1.05条第1款规定，“犯罪或者违警罪必须由本法典或者本州其他制定法规定”。绝对罪刑法定原则n绝对禁止适用类推和扩大解释n绝对禁止适用习惯法n绝对禁止刑法溯及既往n绝对禁止法外施刑和不定期刑相对罪刑法定原则n在定罪的根据上，允许有条件地适用严格限制的扩大解释。n在刑法的渊源上，允许习惯法成为刑法的间接渊源。n在刑法的溯及力上，允许采用从旧兼从轻原则。n在刑罚的种类上，允许采用相对的不定期刑。二、罪刑法定原则的思想基础n民主主义n首先，立法机关和司法机关的产生和运行体现了民主原则。n其次，刑法的内容体现了民主主义。n尊重人权主义n法律必须使国民产生安定感，能够事先预测自己行为的性质与后果，即对法律，国民有预测可能性。三、罪刑法定原则的基本内容n形式的侧面n实质的侧面(一)形式的方面n法律主义n规定犯罪与刑罚的法律必须是成文的法律；法官只能根据成文法律定罪量刑。n其具体要求是：n规定犯罪与刑罚的法律只能是立法机关制定的法律，故行政规章不能制定刑法；n规定犯罪与刑罚的法律必须由本国通用的文字表述；n习惯法不得作为刑法的渊源；判例也不得作为刑法的渊源。禁止事后法(禁止溯及既往)n禁止事后法n从旧兼从轻禁止类推解释n类推解释n扩大解释类推解释，是指需要判断的具体事实与法律规定的构成要件基本相似时，将后者的法律效果适用于前者。禁止绝对不定期刑(二)实质的方面n1.明确性79年刑法中的罪名：流氓罪、投机倒把罪n2.禁止处罚不当罚的行为n3.禁止不均衡的、残虐的刑罚四、罪刑法定原则的立法体现和司法适用（一）罪刑法定原则的立法体现n1、实现了犯罪的法定化和刑罚的法定化。n2、取消了1979年刑法典第79条规定的类推制度。n3、重申了1979年刑法典第9条关于刑法在溯及力问题上从旧兼从轻的原则。n4、在分则罪名的规定方面也较为详备。n5、在具体犯罪的构成要件或罪状以及各种犯罪的法定刑设置方面，增强了法条的可操作性。（二）罪刑法定原则的司法适用n1．正确认定犯罪和判处刑罚n2．正确进行司法解释第二节适用刑法人人平等原则n君臣上下贵贱皆从法,此谓大治”。《管子·任法》n“刑过不避大臣,赏善不遗匹夫”。《韩非子·备内》n“在法律面前，所有公民都是平等的”，即“在权利方面，人人生来是而且始终是自由平等的”。《人权宣言》n《宪法》中都明确规定:“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”。n1997年刑法第4条规定，“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等。不允许任何人有超越法律的特权。”一、适用刑法人人平等原则的含义和价值n法律面前人人平等原则包含两个方面的内容：一是指立法上的平等，二是指司法上的平等。n这两个方面相辅相成，缺一不可，立法平等是司法平等的前提，而司法平等则是立法平等得以实现的保证。二、适用刑法人人平等原则的价值n第一，有利于保障公民自由。n第二，有利于保护法益。n第三，有利于预防犯罪。n第四，有利于满足民众公平的诉求。n第五，刑法本身的要求。三、适用刑法人人平等原则的体现n第一，平等地定罪n第二，平等地量刑n第三，平等地行刑四、正确理解、适用平等原则n（一）正确理解平等原则n正确理解人人平等原则与刑罚个别化的关系n不能否定因犯罪人或被害人特定的个人情况而在立法上、司法上允许定罪量刑时有特殊的考虑。四、正确理解、适用平等原则n（二）正确适用平等原则——反对特权。n古代的八议制度：议亲，议故，议贤，议能，议功，议贵，议勤，议宾第三节罪责刑相适应原则一、罪责刑相适应原则的历史演变n刑法存在一个从野蛮到人道，从苛刻到合理，从任意到确定这样一个演变过程。n同态复仇：“以眼还眼，以牙还牙”n重刑主义：“行刑重其轻者，轻者不生，则重者无以至也。”一、罪责刑相适应原则的历史演变n直到近代，罪刑均衡的思想才得以确立。贝卡里亚n衡量犯罪的标尺是犯罪对社会的危害。犯罪对社会的危害越大，促使人们犯罪的力量就越大，制止人们犯罪的手段就应当越强有力，这就要刑罚和犯罪要相对称。二、罪责刑相适应原则的嬗变n1.基于报应主义的罪刑均衡原则n“犯罪的扬弃是报复，因为从概念上说，报复是对侵害的侵害，……不是侵害行为特种性状的等同，而是侵害行为自在地存在的等同，即价值的等同。”n“报复只是指犯罪所采取的形态回头来反对它自己。”n黑格尔二、罪责刑相适应原则的嬗变n2.基于一般预防的罪刑均衡原则n刑罚的目的既不是要摧残折磨一个感知者，也不是要消除业已犯下的罪行。n刑罚的目的仅仅在于：阻止罪犯再重新侵害公民，并规诫其他人不要重蹈覆辙。二、罪责刑相适应原则的嬗变n3.基于个别预防的刑罚原则（反罪刑均衡）n4.基于一般预防和个别预防考虑的罪责刑相适应原则（罪刑均衡）n（1）刑罚与犯罪的社会危害性相适应n（2）刑罚与罪犯的人身危险性相适应三、我国刑法中的罪责刑相适应原则n（一）罪责刑相适应原则的立法体现n1．刑法确立了科学严密的刑罚体系n2．刑法总则规定了区别对待的处罚原则与刑罚制度n3．刑法分则设立了轻重不同的各种具体犯罪的法定刑幅度n（二）罪责刑相适应原则的司法要求n1．纠正重定罪轻量刑的错误倾向，把量刑与定罪置于同等重要的地位n2．纠正重刑主义的错误思想，强化量刑公正的执法观念n3．纠正不同法院量刑轻重悬殊的现象，实现执法中的平衡和协调统一【例1】下列关于罪刑相适应原则的说法哪些是正确的？A.罪刑相适应原则要求刑法不溯及既往B.罪刑相适应原则要求刑事立法制定合理的刑罚体系C.罪刑相适应原则要求刑罚与犯罪性质、犯罪情节和罪犯的人身危险性相适应D.罪刑相适应原则要求在行刑中合理地运用减刑、假释等制度