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实战：公司治理与价值挖掘(一)周立清华大学经济管理学院会计系教授/博士免责声明本演讲稿只限于在清华课堂上做教学研讨,完全为教学目的而设计,不代表对所涉事件的观点评价,任何获得本PPT者不得传播到第三方.本PPT材料部分参考中国知识总库及其它公开资料,本人尊重所有引用资料的知识产权.股东之间股东能否换届?商品混凝土公司的公司治理•建委主任的股份•股份到期转让的价格?•未分配利润•如何公平?•存货与应收账款公司决策权:从“五合章”借鉴公司治理之道。贵州省锦屏县平秋镇圭叶村，因一枚刻有“平秋镇圭叶村民主理财小组审核”字样的印章分为五瓣，闻名全国•圭叶村过去每年都按规定，在村务公开栏公示收支情况，但不少村民仍有意见。•2006年初，村两委把理财章变成了“五合章”，村民选出5名代表，组成理财小组，一人管理一瓣印章。•每笔开销，只有5人都同意，五瓣印章合起来，构成一枚完整的审核公章，盖上去才能生效。•同时，5个“管账的”人，一季度开一次会议，采取集体审核的办法，避免了个人单独审核，容易出现的人情章或当事人打招乎要求关照等现象。•要盖上这种图章，缺一人不行，一人不同意也不行。法人治理究竟要解决什么问题•法人治理则是关于企业组织方式、控制机制、利益分配所有法律、机构、文化和制度安排，它不仅关系到企业与其所有者之间的关系，而且包括企业与所有相关利益集团（如雇员、顾客、供应商、所在社区等）之间的关系的界定。•这些制度安排决定了企业为谁服务、由谁控制，风险与利益如何在集团之间分配等一系列问题。上述定义基本上反映了理论界对公司治理的普遍理解。•因为任何一个公司都涉及如何平衡股东与管理层、多数股东与少数股东以及股东与利益相关者（职工、供应商、消费者、社区）利益关系的一些制度安排的问题，要解决公司到底为谁服务、由谁来控制，风险与收益在各利益主体及利益相关者之间如何进行分配等一系列问题。•国有企业改制的根本目标就是立足于企业长远发展，并通过改制来改善企业公司治理机制，提高公司治理水平。实战:股东会决策还是董事会决策?大股东一意孤行下的制度对策----投资双会否决制股东大会（有限所有权）监事会（监督权）董事会（控制权）经理层(具体执行)大股东小股东部分委托代理关系多数决定制下，对所有权的限制信任委托关系委托代理关系董事会秘书法人治理结构图股东大会监事会董事会经理层原始所有权公司法人财产权委托代理关系经营权内部机制外部机制约束机制董事会、监事会机制解雇和替换管理当局激励机制奖金与红利股票期权年薪制福利计划绩效计划非货币激励决策权与控制权分离责任中心设置小肥羊的CEO年薪40万?治理理论实战:娃哈哈工会起诉达能----股东的法人格否定•委托—代理理论:股东至上主义公司法人治理问题的产生根源于信息不对称、契约不完备条件下对股东所有权（剩余控制权及索取权）的保障和对内部人的激励与约束，其中如何解决所谓的委托—代理矛盾是关键；•利益相关者理论:现代企业的经营过程不仅涉及股东利益，所有相关的债权人、企业员工、政府、供应商、顾客、社会公众都是企业的受影响者（即“利益相关者”），公司治理应当注重内部治理与外部治理（综合治理）相结合，以维护广大利益相关者的利益。法人治理结构的本质：一系列合约安排实战:隐合约下建设银行起诉巨能钙•公司治理要处理的是公司资本供给者确保自己得到投资回报的方法问题。比如，资本所有者如何使经营者将利润的一部分作为回报返还给自己？他们怎样确定经营者没有侵吞他们所提供的资本或将其投资在不好的项目上?他们怎样来控制经营者等（施莱弗和维什尼，1997）•要解决这些问题，就必须构造合理的治理结构来具体界定利益相关者之间的权利与责任，从而约束人们的外部性行为。1、股东与股东之间合约:有限责任及一股一票制度2、股东与董事会的信托合约3、董事会与总经理的委托代理合约4、总经理与债权人的债务合约5、总经理与工人的雇佣合约救济债权人•股东的义务•法人格否认制度：•《公司法》第20条第1款规定：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利，损害公司或者其他股东的利益。不得滥用法人独立地位和股东有限责任，损害债权人的利益。•第2款规定：如果损害了公司或者其他股东的利益，要承担赔偿责任。•第3款规定：如果损害了债权人的利益，应当对公司债务承担连带责任。•《公司法》第64条规定：一人有限公司的股东不能证明自己财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连责任。股东权益第一期即注册公司的时候需到位注册资金的20％老丁的房地产－－－合作者的短期投资回报•１０００万激励----干股的合法性?•公司法:股东自愿;刑法:特定关系人•5月,5000万注册,承诺年底前现金出资10%•7月,土地招拍挂到手•9月,规划条件确定•11月,资产评估1.6亿元•12月股权转让,10%款1000万元•1.6亿元*10%-500万元=1100万元煤矸石中的财富转让：跨越股东优先购买权•宏图洗选煤有限责任公司注册资本2000万元，有股东5人，刘某、关某、张和赵某是自然人股东.•刘持股400万股，拟转让给周，但其他有优先购买权，不同意；公司价值20元/股•方案：（1）转让10000股，每股60元----因价格太高，其他股东放弃，周成为股东•（2）转让其余399万股，转让总价为（400万*20元-10000股*60元），约19.985元/股；合计两次转让，周支付400万*20元；•股东优先权不可对抗其它股东•章程与股东不签字?股东权的平等保护•即多个有限责任公司股东同时主张受让股权时,是否允许这些股东平等地按持股比例受让股权以保持公司原有股份控制权的平衡。•新《公司法》对此未做规定,但允许股东在公司章程中自行规定。•跟随权金股携程,百度如家哈尔滨市国资委哈尔滨燃气化工总公司→→100%中煤集团剥离上游：依兰煤矿,气化厂,247公里输气管线城市供气管网→→→→哈中庆燃气哈尔滨市国资委①②②↘100%哈中庆燃气大庆天然气哈尔滨市国资委49%↘1%↓51%中国燃气控股↙48%47730万元,③↑④现金2.87亿元↓2006.7.16③实物净资产2.75亿元↘↘④中国燃气在香港联交所上市，目前在国内已拥有包括63个城市供气项目在内的83个天然气项目。2007年末10年间累计亏损近15亿元，市政府累计财政补贴达7.6亿元↙↖↖↓董事会董事会：内部董事（insidedirectors）外部董事（outsidedirectors）独立董事制度累积投票2006年4月25日，G美的董、监事会审议通过了《关于修订公司章程的议案》。•“连续180日以上单独或者合并持有公司有表决权股份总数的5%以上的股东可以提名董事、监事候选人，每一提案可提名不超过全体董事1/4、全体监事1/3的候选人名额，且不得多于拟选人数。•“董事在任期届满以前,股东大会不能无故解除其职务。⋯⋯董事局每年更换和改选的董事人数最多为董事局总人数的1/3。”•该章程中提出的驱鲨剂条款的核心是分级分期董事制度，其目的就是给潜在的收购方制造障碍，使其即使获得了美的的控股权，也难以在短期内向其董事局派驻在数量上足以控制公司重要决策权的董事。爱使股份(600652.SH)与方正科技(600601.SH)的反收购条款的效力之争•1998年5月,爱使股份股东大会年会对章程第67条作了修订,修订后该条规定:董事会在听取股东意见的基础上提出董事、监事候选人名单;董事、监事候选人名单以提案的方式提请股东大会决议;单独或合并持有公司有表决权股份总数10%(不含投票代理权)以上,持有时间半年以上的股东,如推派代表进入董事会、监事会的,应在股东大会召开前20日书面向董事会提出,并提交有关材料;董事会、监事会任期届满需要换届时,新候选人人数不超过董事会、监事会组成人数的1/2;董事、监事候选人产生程序为:(1)董事会负责召开股东座谈会,听取股东意见;(2)董事会召开会议,审查候选人任职资格,讨论、确定候选人名单;(3)董事会向股东大会提交董事、监事候选人名单,提供董事、监事候选人的简历和基本情况。•1998年7月1日,大港油田发布公告,称已合并持有爱使股份5.0001%股份,从而超过原最大股东延中实业持有的4.14%股份成为第一大股东。此后,大港油田对爱使的收购继续进行,终于共持有爱使股份达总股本的10%以上,获得了提议召开临时股东大会的权利。大港油田的敌意收购受到了爱使股份管理层的抵制。方正科技与北京裕兴公司股权之争•爱使股份章程条款给大港油田入主造成了最大的障碍。针对该反收购条款的效力,收购方和反收购方各持己见、争执不下。最后证监会以“函件”的形式作了“协调处理”,认为这种反收购措施不当。最后,双方达成妥协,爱使股份董事会决定召开临时股东大会,同意修改公司章程中有关阻碍大港油田进入爱使股份董事会的条款,而大港油田同意增补董事而不是重新选举董事会。•2001年发生的方正科技与北京裕兴公司股权之争同样涉及反收购条款的效力之争。方正科技章程规定,董事会有权对董事的资格进行审查。收购方北京裕兴公司及一致行动人在获得第一大股东地位后,要求召开临时股东大会增补董事。但方正科技董事会依据章程规定,以北京裕兴公司等推荐的董事资格不符为由,拒绝将裕兴公司提出的增补董事的议案提交股东大会讨论,使收购方无法入主方正科技,最终反收购成功。两个塑料厂的合并•送煤矿５１％给国有集团，每年收益增加，但储量送出一半，如何心态平衡？•矿拍卖后的纠纷：多出的钱，别的股东不认咋办？为得标，我愿意多出部分由我出，如何办？国有企业职工股的安排----工会代持的意义----祁山自来水厂裁员风波•2002年11月，安徽省黄山市祁门自来水厂全员持股方式改制，即通过全体水厂员工参股置换全部国有产权，将水厂改制为管理层与员工共同持股的非国有有限责任公司。在劳动关系处理上，所有职工与改制企业解除劳动关系，重新与改制后企业签订劳动合同，改制企业按照国家有关政策规定为获得聘用的员工接续社会保险手续。解除劳动关系的同时，职工获得身份置换补偿金。2003后8月6日，祁门县自来水厂正式在县工商局注销，改制后的“祁门县维康供水有限责任公司”正式成立，公司注册资本为人民币100万元，水厂法定代表人、经营管理层、职工持股分别为30%、30%和40%。•公司经营管理层决定将公司在岗职工由47人精简到25人，以提高公司效益。裁员引起了被裁减员工的极大不满，被裁减下来的职工认为公司裁员方案不公平，条件设置及程序也不合理。虽然当地政府进行了干预，但被裁减的王某和方某等十几名公司职工与公司董事会始终无法达成一致。•2003年12月，王某等5位股东向祁门县法院提起起诉，要求确认维康公司首次股东会议纪要和董事会纪要无效，限期召开股东会，重新选举董事和执行监事，重新讨论、通过公司章程，重新制定招聘员工方案。•原来，在改制时，领导改制的厂领导认为，由于全员持股，让全部职工参加股东大会必然影响到正常供水工作。因此决定用股东代表大会代替股东会。由公司的40名职工选举8名股东代表，然后由股东代表代替行使股东的所有权利。股东代表大会选举了董事会成员，制定了公司的章程。同时，形成了用于注册公司的股东代表大会纪要和董事会会议纪要。凭这些文件到县工商局办理了注册手续。•2004年7月，黄山市祁门法院作出判决，确认公司设立过程中召开的股东代表会议纪要（决议）及董事会纪要（决议）无效，判令公司在判决生效后一个月内召开股东会议。2004年9月16日，维康公司召开了股东大会，并重新选举了董事会，“维康公司”改名为“阊源公司”，并且到工商局重新进行了注册。而公司也重新制定了招聘方案，王某等股东重新走上了工作岗位。如何构建同股不同权实战：深圳TP电子股份公司•2005年团队起义：放弃国企个人股份•投资者3000万股本+2000万借款（先投资者借，后转为银行贷款）•投资者股份：60%，51%，49%，40%？•团队股份如何获得？•（1）无偿？：技术价值的不确定性\团队不稳定•（2）技术对赌----2年80%利润填(扩)技术股出资如何平衡股东与债权人