采购合同风险防范

法务部2014年12月24日本次培训目的普及合同法基本知识，提高承办人法律水平避免合同法律风险，保障公司合法利益不受潜在风险威胁宣导公司内部合同管理要求，规范合同签订行为合同概述采购合同风险点公司内部合同管理要求培训主要内容第一部分合同概述（一）合同内涵（二）合同特点（三）合同主要内容（一）合同内涵：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议（二）合同特点：平等、自愿、公平、诚实信用合同形式：书面OR口头合同概述（三）合同主要内容合同必备条款《中华人民共和国合同法》第十二条：“合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。”第二部分采购合同风险点（一）合同主体（二）合同标的（三）合同权利义务（四）合同金额与付款方式（五）违约责任风险收益（一）合同主体——你在和谁交易？合同主体可以是自然人、法人和其他组织。在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合同的相对方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信能力就随意签订合同。合同主体法律风险点1、合同相对人不具备相应资信、能力。2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的分支机构或直属机构，缺乏履约能力。3、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。4、我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。合同主体常见问题及案例分析1、合同主体身份认不清『案例一』主体认错，重签合同我司与A公司就清洁工劳务派遣签订保洁服务合同，由赵某与我司采购沟通，主导合同签订事宜。合同签订完毕并履行3个月后，赵某提出无法取得个人应有的报酬而提出与B公司重签合同。AB公司是关联公司，赵某是B公司的负责人，后我司只能配合赵某——通知其将清洁工劳动关系由A转移到B后再与我司签订，其中花费时间又是3个月，导致半年内清洁工工资支付、双方权利义务等处于不明确状态。——源于供应商对合作主体认识不清。2、表见代理（合同法第49条）概念：指代理人虽然不具有代理权，但合同相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效，被代理人需要承担由此产生的一切法律后果。『案例三』员工签单，公司买单A房地产公司的中高层管理人员甲、乙两人从2002年4月至2003年5月期间，在B餐饮娱乐公司进行签单消费，单位名称一栏都注明为“A公司”，消费目的为A公司员工用餐或公务接待等，累计签单欠款共25520.3元。后甲、乙两人离开A公司，B公司知悉后多次向A公司催收欠款，A公司以甲乙两人并无授权签单消费为由拒绝支付欠款。B公司向法院提起诉讼，法院认定甲乙两人的签单行为是代表A公司对服务费用的确认行为，其法律后果应当由A承担，因此支持了B公司的诉讼请求。——禁止公司员工对外表见代理（四）合同主体风险防范要点1、审查主体法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、资质等级等情况。非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或其所从属的法人单位的资格及其授权外方当事人：是否合法存在；是否为法人；名称、注册地等。自然人：是否具有相应的民事行为能力。保证人：主体资格的合法性。代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产许可证、经营许可证或相应的资质。合同签字人非法定代表人需提供授权委托书。非法人主体签订合同需提供经营者身份证复印件。个体户经营者需提供身份证复印件示例适用范围：个体经营户、XX厂等非法人与我司签订《采购基本合同》与《委托加工基本合同》时，其经营者或负责人需提供身份证复印件。第二部分采购合同风险点（一）合同主体（二）合同标的（三）合同权利义务（四）合同金额与付款方式（五）违约责任风险收益（二）合同标的——交易指向对象？明确合同交易内容不同类型的合同，其标的也存在区别，比如买卖合同的标的一般为物，而服务合同的标的为服务。明确了合同标的便明确了合同的交易内容。重要性在实践中，对合同标的物的确定是买卖双方订立合同的关键环节，在复杂的交易中，标的物有可能处于不断变化的状态，可能对合同效力产生重要影响。标的明细•名称•品牌•规格型号•商标•品种•花色合同标的的法律风险点1、合同标的不合法。2、合同标的不可能给付。3、合同标的不确定。4、实际交付的标的与合同约定的标的不符。合同标的常见问题及法律分析1、合同标的物的合法性『案例一』不可转让的标的S集团下属两家子公司甲与乙所使用的土地，都属划拨用地，使用权证都办在S名下。其中有一宗地由甲建有加油站等设施。甲欠丙债款，双方达成还款协议，甲方将加油站等设施转让给丙（含土地使用权）。丙获得加油站后，以相同价格转让给李某个人。后经土地管理部门稽查，对S集团进行处罚，无偿收回土地，并处13万元罚款。2、合同标的确定性『案例二』合同标的物不清，形成争议甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空离子镀膜机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事项。租期届满时，乙方交付设备时，甲方发现不是其出租的设备。由于时间较长，原办事人员都已离职，从双方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征，因此引发纠纷。经法院主持达成调解协议。甲方拉回一台不属于自己的设备，约损失15万元。3、实际交付的标的不符『案例三』标的物被调包2009年6月1日，南宁市民杨先生在广州工作的姐姐为其买了一台二手笔记本电脑，价值4000多元，通过一家名为XX速递的快递公司托运给他。6月5日上午11时许，速递公司的业务员当面把包裹交给他。杨先生支付给对方50元邮费，签单接收了包裹，但忘记当场验看。稍后，他回到住处打开包裹，吃惊地发现，电脑箱里找不到笔记本电脑，却多了4块约1厘米厚20厘米长的木板。于是他带包裹到速递公司进行交涉。由于送货单上没有写明货物的名称、重量和单价等，杨先生也未当场验货，因此双方各执一词，难辨真伪。合同标的风险防范要点应熟悉相关法律法规，审查合同标的是否合法，是否为法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物。审查合同标的相关条款，查明合同标的名称是否确定。根据不断变动的现实条件，审查合同标的是否可能给付，明确合同的效力。第二部分采购合同风险点（一）合同主体（二）合同标的（三）合同权利义务（四）合同金额与付款方式（五）违约责任风险收益合同权利义务——具体交易内容？当事人双方应明确自身的权利和义务，以保证合同的顺利履行。合同权利义务是互相对应的，在等价有偿的买卖合同中，买方和卖方的权利义务相对平衡。比如买卖合同中卖方的义务有：交付标的物的义务•实际交付标的物•交付提取标的物的单证•交付必要的有关资料•按期交付标的物•按照约定地点交付标的物•按照约定的质量要求交付标的物•按照约定的包装方式交付标的物转移标的物所有权的义务瑕疵担保义务合同权利义务的法律风险点1、合同权利义务约定不清，对标的物数量、质量、包装、运输、风险、检验标准或是检验期间等缺乏明确约定。2、对法律规定的义务认识不清。3、对自身的权利没有充分认识，无法充分保护自身利益。合同权利义务常见问题及案例分析1、缺乏包装条款『案例一』包装费由谁负担？2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未约定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。2009年1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下，按合同法第150条的规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。2、交付地点约定不清『案例二』漏掉两个字，运费多开支中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。双方约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信用证时都写成了“美国港口交货”，漏掉了“西部”两字，美方接到信用证后，通知我方在美国东部某港口接货，我方只好通知船方到该港接货，结果多承担了一笔运费支出。3、瑕疵担保义务概念：卖方需承担的一项基本义务，指出卖人对其所交付的标的物，应担保其有依通常交易观念或当事人的意思认为应当具有的价值、效用或品质。种类：质量（物的）瑕疵担保义务和权利瑕疵担保义务。『案例三』质量瑕疵担保义务常某2007年3月租赁方某门面房3间，用于开办饭馆，租赁期限为从2007年3月10至2010年3月9日，月租12000元，常某另外支付方某保证金3万元，如常某违约则该保证金不予退还。2007年8月开始，房顶原有的裂缝不断加大，饭馆也出现亏损，常某不想再继续经营，便以该房存在严重危安全隐患为由提出要求退租，并要求返还该3万元保证金，遭方某拒绝后，将方某诉至法院。方某辩称，常某在租赁时已经知道房屋原有裂缝将继续扩大，其退租的真正的原因是饭馆盈利状况不佳。诉讼中法院委托鉴定部门就此房屋进行了司法鉴定，结论该房屋系危房，不适合居住。后法院依据我国《合同法》第233条支持了常某的诉讼请求。合同权利义务风险防范要点在合同中明确双方的权利义务，特别是质量、数量、包装、检验等容易产生争议的地方。明确合同和法律规定的义务。明确自身所拥有的各种权利，充分保护自身利益。第二部分采购合同风险点（一）合同主体（二）合同标的（三）合同权利义务（四）合同金额与付款方式（五）违约责任风险收益合同金额及付款方式——款项及支付？买卖合同的价款，又称买卖合同的价格，或称为价金，是指买受人为取得标的物的所有权而向出卖人支付的一定金额的货币，价格条款是买卖合同的主要条款之一。当事人对价款作出明确约定的，则应按其约定确定当事人对价款未作约定或者约定并不明确的，适用《合同法》第61条、第62条第2项的规定处理。中华人民共和国合同法.doc合同金额及付款方式的法律风险点1、采购合同应注明单价，数量，总额，币种，大小写。2、明确履行合同的其他费用：税费（税种）、包装费、运输费、保管费谁来支付3、付款方式设置需重视（付款时间、支付方式（电汇、银承、信用证、分摊到具体交易、返点？）4、保证金？押金？定金OR订金？合同金额及付款方式常见问题及案例分析1、合同金额明细不清案例一』包装费由谁负担？2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲购买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万元，但未约定包装标准和费用等问题。7月甲自行以木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款45万和包装费3万。乙收到货物后支付了货款45万元，但不肯支付包装费。2009年1月甲向法院提出诉讼，向乙索要货物包装费3万余元以及利息。法院认为在双方未约定包装标准和费用的情况下，按合同法第150条的规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此，法院未支持甲的诉讼请求。2、合同付款方式『案例二』分摊支付，对卖方不利我司与台湾某客户模具定作合同，金额为29万美元，约定付款方式为以30万PCS产品为基数在两年分摊支付，分摊的模具款付款方式为月结120天，两年内交付产品数量不达到基数的80%，我司不得主张剩余模具款。——不利于货款回笼，且极有可能无法回收全部模具款。付款方式.pdf3、定金与订金不同『案例三』差一个字差3万元？2002年1月，大卫旅游公司和安迪汽车运输公司签订《包租车合同》合同签订后，旅游公司按合同上写的“预付订金3万元”付了“订金”。结果，汽车运输公司未履行合同，旅游公司在2002年8月向法院起诉，要求汽车运输公司双倍返回“订金”，合计6万元。由于合同上写的是“订金”而不是“定金”，所以，法院判定汽车运输公司退回“订金”3万元。合同金额及付款方式风险防范要点合同履行相关费用能明确则明确。根据不同采购模式，设置相应付款方式模式，以防范风险，保障公司利益。对供应商返点承诺需谨慎适用“定金”或“订金”需按情况确定第二部分采购合同风险点（一）合同主体（二）合同标的（三）合同权利义务（四）合同金额与付款方式（五）违约责任风险收益违约——交易存在问题，如何处理？概念