第二章 股东大会、董事会与监事会

Shijiazhuanguniversityofeconomics公司治理学主讲人：王金鑫王金鑫[e-mail]第二章股东大会、董事会与监事会第一节股东大会第二节董事会的设置及运作第三节监事会的设置及运作王金鑫[e-mail]第一节股东大会一、什么是股东大会？股东大会由全体股东组成股东大会是公司的最高权力机构股东会是公司的必设机构王金鑫[e-mail]由全体股东组成股东会为各国公司立法普遍采取，我国的现行公司法对此也作了明确的规定。公司的股东是公司股东会的当然成员，任何一名股东都有权出席股东会会议，而不论该股东所持股份的多少、所持股份的性质（如持有无表决权的优先股股东）。任何股东都有权行使作为股东会的一员所应当享有的权利，同样也应该履行作为股东所应尽的义务。股东大会由全体股东组成王金鑫[e-mail]公司的资本来源于股东们的出资，作为公司资产所有者的股东，理应对公司的运营、发展提出自己的要求，公司的发展应体现股东们的意志。股东会最高权力机构的地位，是在公司内部来说的，对外，股东会不代表公司进行活动。对于股东会的权力，我国现行的公司法也作了具体的规定。股东大会是公司的最高权力机构王金鑫[e-mail]只有在特殊的情况下，才可以不设立股东会，如我国《公司法》第六十七条关于国有独资公司的特别规定：国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。此处所称国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府委托本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。股东会是公司的必设机构王金鑫[e-mail]二、股东会权利第一节股东大会决定公司的经营方针和投资计划；选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；审议批准董事会的报告；审议批准监事会或者监事的报告；审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；对公司增加或者减少注册资本做出决议；对发行公司债券做出决议；对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项做出决议；修改公司章程；公司章程规定的其他职权。王金鑫[e-mail]第一节股东大会三、股东会会议的基本类型及运行机制由于股东会是由全体股东组成的，而股东会作为最高权力机构必须形成自己的意志，因此股东会只能通过会议的方式来形成决议，来行使股东对于公司的控制权。但股东会与股东会会议是不同的两个概念，股东会是指公司的组织机构，而股东会会议是指股东会的工作方式，是股东会为了解决公司的问题，依据公司法或者公司的章程而召开的会议。王金鑫[e-mail]第一节股东大会三、股东会会议的基本类型及运行机制（一）股东会会议的类型普通股东会议非常股东会议（二）股东会会议的表决制度举手表决投票表决代理投票制王金鑫[e-mail]每年举行一次，因此又称为股东年会议题主要有：公司的年度财务预算、决算；公布股息；听取和审议董事、监事的年度报告；重新任命监事，讨论决定监事的年薪；补充或罢免董事等。股东年会是股东会议或股东们行使权力的具体空间形式。只有在这个场合股东们才有机会与董事们见面，听取董事们的报告，向董事们咨询他们所关心的问题，请董事们介绍公司当前的运营态势以及发展远景规划等。普通股东会议王金鑫[e-mail]非常股东会议非常股东会议是指除普通股东会议以外的、非定期或因临时急需而召开的股东会议。主要有以下几种情况：由董事们视公司的具体经营状况决定是否召开。由某些股东倡议召开非常股东会议，且附议的有表决权的股本一经超过某一比例，则董事会必须通知全体股东召开此类会议。由法院主持召开或介入的非常股东会议。当公开招股股份公司的净资产等于或低于公司全部股本金的一半时，董事们应当在知情后的一个月内召开非常股东会议，讨论和议定应采取的紧急措施。王金鑫[e-mail]举手表决股东会议议案的表决在大多数情况下是采用一人一票的举手表决制，获多数票的议案得以通过。委托投票的受托人不论其受托的票数有多少，也只能投一票。优点：操作简便、节省时间缺点：弱化了大股东的表决权限。受从众心理影响，表决结果一方面有悖于“三公原则”，另一方面，未必能够准确反映广大股东们的真正意向。王金鑫[e-mail]投票表决投票表决细分为两种，一种是法定表决制度，另一种是累加表决制度。法定表决制度是指当股东行使投票表决权力时，必须将与持股数目相对应的表决票数等额地投向他所同意或否决的议案。累加表决制度与法定表决制度既有相同之处，也有不同之处。相同之处在于，二者都规定：一股股票享有一票表决权，有效表决制度中，股东可以将有效表决总票数以任何组合方式投向他所同意或否决的议案。方案1方案2方案3……方案N法定表决制度持股数持股数持股数……持股数对各方案均按持股数表决累加表决制度ABC……NA+B+C+……=持股数*N王金鑫[e-mail]股东大会按照股东持有的股份进行表决。拥有绝对控制权的大股东便可以在任何条件下绝对地控制公司。投票表决王金鑫[e-mail]代理投票制初期股东之间相互委托早期公司股本比较集中，股东人数少，加之股本的分布带有明显的地域色彩，所以就活动空间范围而言并不存在相互之间的委托障碍。但是，随着公司规模越来越大，股本越来越分散，股东越来越多，股东之间互相委托越来越困难。当大多数股东对会议议案持赞同态度时，少数持反对意见的股东很难找到“志同道合”的代理人。目前委托董事会代为投票强化了董事会的独裁作用。王金鑫[e-mail]任何公司业务和事务的管理都应该由董事会负责或者遵从董事会的指导董事会是管理层和股东之间的纽带董事会负责督促管理层尽责管理层：负责公司的运营，人数少，但权力大董事会向全体股东负责股东：人数众多，但分散，权力相对较弱第二节董事会的设置与运作王金鑫[e-mail]一、董事会的地位、性质、目标、职责二、董事会与管理层（或经理）的关系三、董事会的结构四、董事会的职能定位五、董事六、董事会的运作七、董事会的结构模式八、董事会的独立性第二节董事会的设置与运作王金鑫[e-mail]一、董事会的地位、性质、目标、职责地位：由全体股东选举的董事组成，负责执行股东会决议的常设机构性质：解决代理问题的制度安排，信任托管机构目标：股东财富的最大化董事会经理股东大会信任托管机构控制中心信任托管委托代理第二节董事会的设置与运作王金鑫[e-mail]董事会的职责向上职责：负责召集股东会，并向股东会报告工作；执行股东会的决议；向下职责：聘任或解聘公司经理及制定报酬；制定公司的基本管理制度；讨论决定公司的重大经营计划和投资方案（比如利润分配方案和弥补亏损方案；年度财务预算方案、决算方案）；董事会处于公司治理的核心和控制中心----控制了董事会就控制了公司第二节董事会的设置与运作王金鑫[e-mail]注意中外董事会性质上的差异在西方，董事会行使权力是召集各董事开会决议，因此董事会作为信托机构本质上是集体行动的执行机构。这是判别董事会制度是否有效的依据。而董事会主席虽拥有一定权力，是董事会的召集人，但他并非是法律上的受托机构。我国公司法“法人代表”强调一个自然人承担财产托管和法人行为的责任（董事长）。“责任大”---“权力大”---内部人控制，董事会仅起参谋作用现代公司意义的董事会兼具财产托管机构和战略决策双重身分。第二节董事会的设置与运作王金鑫[e-mail]二、董事会与管理层（或经理）的关系1、首席执行官(ChiefExecutiveOfficer)的产生及两职兼任问题•董事会主席ChairmanoftheBoard•经理层领导：总裁President•二战结束之后，欧美大公司的执行权演化为“重大执行权”和“日常执行权”两块，重大事件如大政方针、重大人事任命和比较大规模的投资等属于“重大执行权”范畴，由CEO掌握；一般政策、一般人事任命和一般规模的投资等属于“日常执行权”范畴，由President掌握。如果说CEO是总理，那么President就是掌握日常工作的第一副总理，如果这两个职位不属于同一人，那么CEO的地位稍微高一点。•谁兼任CEO意味着谁对公司经营事务最后负责。如果董事会主席兼任CEO，则总裁是公司的COO（首席运营官）----日常事务的主要执行者，但不是重大行政问题的最后拍板人。第二节董事会的设置与运作王金鑫[e-mail]美国董事会主席兼任CEO占93%。英国占1/3。问题：董事会主席兼任CEO的优劣？对董事会独立性有何影响？两职位是否应该分离？如果两职位兼任优：避免了董事会与管理层之间的摩擦，董事会主席对公司实际运营非常了解，避免信息缺乏，管理层的自由度大。劣：CEO（管理层）自己评价自己的绩效、自己给自己定薪酬；可能把公司权力转移到管理层手中而削弱董事会权利，董事会独立性可能较差----橡皮图章，既没有监督功能，也没有决策功能第二节董事会的设置与运作王金鑫[e-mail]是否分离：20%赞同：20%反对：60%不确定关系处理原则：董事会在法律上对公司负责，但公司控制权分配要不影响管理层的积极性和主动性为前提，这要求管理层和董事会在他们之间寻找一个高效的权力均衡点：公司治理责任的复杂性第二节董事会的设置与运作王金鑫[e-mail]2、关系（1）理论上：管理层对董事会负责：领导与被领导案例一RJRNabisco公司总裁President兼CEOWilson花费了6800万$开发了一种“无烟”香烟，结果损失惨重，但没有向董事会报告。Wilson的董事们非常愤怒，因为未经董事会批准他无权花费这么多钱。Wilson最后被迫辞职。---董事会的职责是什么？董事会职责之一：监督管理层，挑选最出色的经理人（包括CEO），当他们不能把工作做好时就解雇他们。第二节董事会的设置与运作王金鑫[e-mail]Wilson的接任者总裁兼CEOJohnson办事方法与前任很相似。他采用慷慨大方的额外津贴与信息缺乏相结合的方式对待他的董事会。他利用公司的飞机和公寓安排董事们与知名人士交往，他甚至挪用公司基金给董事们的母校捐赠椅子。这使董事们难以向他发难。《华尔街日报》描述：“RJRNabisco公司董事会的职位非常安乐富足：工资待遇优厚，丰厚的咨询合同，以及总裁兼CEOJohnson经常性的关爱。当他为一位董事会成员预定了一架公司第二节董事会的设置与运作王金鑫[e-mail]的喷气式飞机后，Johnson曾经说过，‘有时我也想享受董事的交通待遇，但是如果我在哪儿代表了他们，他们就会在哪儿代表了我。’”他的所作所为把董事们弄得眼花缭乱，谁还能期望这些董事们会抱怨他的喷气式飞机和乡村俱乐部呢？这个案例说明了什么？“大方的津贴与信息缺乏”方式又说明了？（2）实际中：董事会未必能真正代表股东利益起到监督作用。董事绝不可能像管理层一样了解公司运作，他们依赖公司提供必要的、准确及时的信息。如果董事得到的信息全部来自管理层，注定无法履行监督。第二节董事会的设置与运作王金鑫[e-mail]第二节董事会的设置与运作三、董事会的结构董事会的规模•董事会的规模取决于公司规模、所在的行业、财务状况和所有权等因素。•我国《公司法》对董事会规模的上下限做出了明确规定：–股份有限公司的董事会成员为5-19人