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1一、探源中国宪法我们今天讲的是宪法的问题。先讲讲宪法的历史，讲讲我们中国的宪法是怎么产生的。当然了，我们的宪法跟世界上其他国家宪法相比较产生得是晚了一些。大家知道在清末的时候，因为当时有洋务运动。然后后面有变法。那个时候开始思考这个宪法的问题。这个宪法跟其他法不一样。大家可能都很清楚，刑法民法还有其他很多法律，很早就有了。可以说从奴隶社会那个时候有国家有社会开始，就有刑法有民法。但是宪法不一样，为什么我们讲宪法要从清末开始讲起呢？清末之前没有宪法，有没有“宪”这个字？有，中文这个字还是有的。但是在这个制度上来讲，从观念上来讲我们没有宪法。在这个清末的时候，那个时候当时是种什么情况呢，当时中国帝国大不大呢，强弱程度怎么样呢，能不能保得住自己的领土？实际上有很多仁人志士，在那个时候，都在思考这个问题。两个办法，一个办法干嘛呢？科技救国。所以建了很多工厂，造船厂，我们海军当时也是算比较强大的。再有一个就是什么？变法。就是通过走向共和，通过立宪，看国家是不是能够富强起来。实际上第二个方面的考虑，是有一定的原因的。大家都知道，因为西方国家宪法比较早。我们讲最早产生宪法的是哪个国家？是英国，当时是17世纪。当然英国是不成文宪法的国家，它有一系列宪法性文件标志着它这个宪法产生了。再有一个第一部成文宪法是美国，美国是1787年世界上第一部成文宪法。然后欧2洲的，法国的1791年的宪法。后来的1918年的苏俄宪法，然后是1924年的苏联宪法。这是后来发展到很多社会主义国家的宪法。所以毛泽东也谈到，宪法是英、美、法这些国家先行的。但是到了中国，那么有它当时一个特定的历史背景。中国我们讲一个特点是封建的历史比较长，但是在宪法产生之前的哪个阶段呢？有一个特定的历史背景，一个是国内的阶级矛盾开始比较突出了。比方说我们讲，朝廷专制的统治跟新兴的一些资产阶级矛盾已经有了。当然在那个时候，中国的一些新兴资产阶级的财富，他们聚集的程度跟官商跟朝廷的大官僚们，他们所掠夺的国民的财富相比较，力量不足以和朝廷的官商相抗衡。还有满人跟汉族之间的矛盾，还有一个很重要的矛盾是什么呢？慈禧跟光绪的矛盾，因为慈禧是垂帘听政。这个矛盾到最后就表现为什么呢？当时有保皇派，有改革派。改革派主要是跟光绪站在一边的，那么还有一些保皇派跟慈禧站在一边的。那么光绪想把这个权力越来越大，想扩大。而慈禧是不乐意的呀！那么光绪想借助这个改革派的力量，来扩大自己作为皇帝真正的权力，当然后来失败了。所以慈禧后来把这些很多主张立宪的一些改革派都杀了。这是从清末国内当时的矛盾来看，有一些主张改革，要求民主要求共和。当然这里面也跟很多当时的西方的一些思想的影响也有关系，因为西方国家这种民主宪政搞得比较早。那么启蒙思想有一些书籍翻译过来，影印到中国。还有一个直接的导火索，引发国人思考，是不是能够立宪救国。这个主要是两场战争，一场战争甲午海战。那么日本打败了偌大的中3国，朝廷上上下下觉得很惊讶。原来我们搞洋务运动，我们搞科技救国。我们船也建了，工业、企业、商业搞得也都不错，经济也有所发展。但是为什么连这么一个小小的岛国都把我们打败了？所以当时朝廷的很多大臣都在思考这个问题。别说中国被日本打败了，结果日本又把俄罗斯给打败了。因为当时朝廷觉得俄罗斯比我们还强大，当时在旅顺、大连那一场海战，结果日本又把俄罗斯给打败了。让朝廷更加惊讶，我们两个大国都被日本打败了，得研究研究为什么战败呢？一研究说日本之所以能够打败这些大国，就是因为它立宪。因为日本从明治维新以后走向立宪它比中国要来得早。这个时候也给慈禧上书了，你看咱们打败了怎么办？研究的结果说因为日本有宪法，所以它能打胜仗。我们大清帝国没有宪法，所以我们得研究研究这个问题。上书到朝廷去，慈禧觉得好像这个也有点道理。因为别的方面我们也不差，我们人口也多，我们面积也大，我们也有军舰，我们怎么就打不过人家呢？后来当然朝廷同意以后，那怎么办呢？咱们先组织一个出国考察团，所以就组织了几个大臣到日本到欧美一些国家去考察一下，说别的国家是怎么弄的呀？当然这中间又发生一起事件。清末改革过程当中，态度也不一样。有的人是特别激进的，有一个叫吴樾的就特别激进。所以考察团还没出国呢，在火车站就被炸弹爆炸了一次。然后延期出国当然后来还是出去了，考察了欧美这些国家。考察完了以后要回来写报告，就上书4了。又上书给慈禧，觉得只有立宪，只有制定宪法，才能保住清朝的政权。所以你看它这个理由和结论不完全一样的，因为当时清末很明显是一个专制封建的这样一个制度。宪法是一个什么呢？是一个人民主权下的一个法律。那么他们出国回来以后得出的结论是要立宪，目的是什么呢？目的是跟其他国家不一样，那么按道理立宪的目的应该是什么？人民主权。但是这些大臣呢，他们目的是什么呢？要能够维护清朝的皇权，也许可能这样慈禧可能更能接受。这在朝廷里面就展开辩论，当然当时国内的情况也比较复杂。因为清末的时候，很多一些地方上也要求民主。所以这个时候，搞了个什么呢？慈禧当时也不得不迫于压力不得不立宪，因为不立宪有可能清末朝廷的政权要垮台，立宪可能朝廷的权利要受到挑战。所以折中了一下，搞了个预备立宪。预备立宪从什么时候开始呢？从1906年开始，多长时间呢？9年。所以很多地方都等不及了，经常跑到北京来。好多地方官跑到北京来上书，当然那个时候朝廷的统治有点危机。所以那个时候迫不得已比较大度，也没把人抓起来。地方的官你跑到朝廷来，要求时间不行太慢，要提前要立宪。朝廷那个时候还算比较宽容，所以也没把这些人抓起来，也没砍头。当然后来有些省自己就开始搞了一些约法，比如江西、湖北、江苏、浙江。他们这些地方，自己搞过一些约法，都是等不及了。那么到了后来1908年，我们讲清朝搞了第一部的叫做什么？《钦定宪法大纲》。你仔细看看这个条文，你要仔细看看。这仅仅是一个5开始，就是迫于国内国际的压力一种开始。为什么？你说宪法不可能是钦定的，有钦定就不可能有宪法。当然一般来讲是这样，也有个别国家例外。你比如说君主立宪的一些国家，它保留君主。当然那个君主是什么？是虚位的。这是特例。一般原理来讲，它是人民当家作主。所以“宪法大纲”是“钦定”的，所以从名称上来讲，它就不是真正意义上的宪法。当然那个时候有两种辩论，一种意见就是说要保留君主；还有一种意见说不行，必须要彻底地推翻朝廷。那么这里边我们刚刚讲了“钦定”从名称上来讲，它不符合宪法本来的一种精神。你再从内容上看也不符合真正的宪法。为什么呢？它结构上是两部分，第一部分是皇上的权力，皇权。第二大部分是臣民的权利。你说你这个宪法里面一般各国第一部分首先要保护什么？人民的权利，或者是公民的权利和自由。首先在名称上它就有问题了。臣民是相对于皇帝而言的。你既然是臣民，又怎么能符合立宪的要求呢？所以从内容上来讲，它的用词也不太合适。而且它把皇权放臣民权利的前面，这个当时就两大块内容。那么当然后来又往前走了，有了《钦定宪法大纲》以后，最后又搞了个什么？“重大宪章十九条”。那么当然后来慈禧去世了。在慈禧去世的前一天，光绪也去世了。那么立个小皇帝。中国为什么清末那个时候立宪？可能跟光绪和慈禧纷纷去世可能也有关系。因为皇帝很小，然后又驾驭不住。然后又垂帘听政，然后驾驭不住整个政权了。再加上湖北，还有外地的一些地方，开始有一些新军的出现。跟当时的朝廷一些军队开始有一些小的战争。6那么后来我们讲最有代表性的应该是什么？质的变化应该是辛亥革命。那么辛亥革命推翻了清朝彻底统治，建立了临时政府，颁布《中华民国临时约法》。《中华民国临时约法》是1912年制定的，那么这部宪法在我们中国宪法历史上具有重要的地位。因为我们讲它是中国第一的而且是惟一的资产阶级性质的宪法，而且在这个宪法里面宣布推翻了什么？封建的专制统治，王朝的统治。当然了这个时间很短，因为这个宪法1912年制定的，后来袁世凯破坏了这个宪法。这个有点像德国那个时候“魏玛宪法”一样。1919年魏玛宪法很好，但是后来又被撕毁了。《中华民国临时约法》好不好？好，但是很快就被袁世凯撕毁了。所以袁世凯在1914年又搞了一部宪法。后面又有宪法，我们讲这个历史后面又搞了好几部宪法。后来段祺瑞掌权，还有曹锟。曹锟还有一个叫“天坛宪草”，有的时候我们叫做“贿选宪法”。北京不是有个天坛公园嘛，是在那里面国会开会，这个地方给钱。所以那个时候北洋军阀那段时间混战，一个军阀要搞一个什么？他自己的宪法，因为他不希望受到什么？比方说我们讲当时袁世凯就不希望受到孙中山领导下的中华民国临时约法的限制。因为当时是三权分立，总统的权力受到了很大的削弱。所以袁世凯不乐意，所以袁世凯要称帝。那么后来几部宪法也是这样。这几个北洋军阀，他们实际上没有这种民权思想。表面上起草一个宪法，实际上还想当皇帝！这个是他骨子里面根深蒂固的。所以在北洋军阀那段时间，或者说我们再扩大一下。从清末以后到民国这段时间，宪法它不能真正控制那些想当皇7帝的人。宪法应该使那些想当皇帝的人当不了皇帝，使这些想当皇帝的人无法得逞。因为宪法机制，应该是说你特别想专制独裁的人，他是出不来的。因为是人民当家作主，往往就把这些人选掉，按照正常的宪政机制的话。所以当时由于战争格局，市场经济发育不成熟，再说那种民主的思想还不是非常地普及，所以种种原因可能造成了当时的军阀混战那段时间，宪法频繁地变更。当然后来又有国民党。国民党经历了三个阶段，军政、训政、宪政，三个阶段。那么比较有代表性的，我们讲1946年制定的，1947年正式公布生效的，就是在南京，你们要去南京可以看到临时大总统，总统府就在南京市。当然这个宪法的命运也很短暂。因为国民党政权垮台，结果逃到了台湾岛，当然在台湾岛后来实施的宪法是在大陆1947年1月1号公布的《中华民国宪法》。那么另外一部值得一提的宪法是什么呢？就是革命根据地的社会主义性质的宪法。这里面最早的是什么？《中华苏维埃共和国宪法大纲》，在江西。后来红军经过二万五千里长征到达陕北、延安建立革命根据地，又制定了《陕甘宁边区宪法大纲》、《陕甘宁边区宪法原则》。当然这些都是社会主义性质的，但是，是宪法性文件。我们刚才就简单地回顾了一下清末的这一段历史。按照刘少奇在1954年第一部宪法报告里面有一个总结，就是在1949年之前，中国的宪法有三种类型的。一种类型的是什么呢？就是清末的北洋军阀的国民党的这一类比较落后的，这一类的宪法或宪法性文件。第二种类型是资产阶级性质的，刘少奇总结惟一的一部就是孙中山领导制定的8《中华民国临时约法》。第三种性质的就是社会主义性质的革命根据地的宪法性文件。这是这三种类型。当然我们讲，严格地说来，在1949年之前还有一个1949年9月29号的《共同纲领》。当然这个《共同纲领》实际上处在一个承上启下的一个过程当中。因为严格地说如果中华人民共和国建国应该是10月1号是个临界点，10月1号之前的是新中国之前的，从这个意义上讲《共同纲领》应该说是新中国之前的。但是《共同纲领》因为它比较特殊，因为它起着临时宪法的作用。因为宪法还有一个制宪权，因为你这个国家还没有正式宣告成立，那么你的议会或者是人民代表大会那个时候还没有召开，《共同纲领》那个时候是由政治协商会议来制定的。但是政治协商会议具有很好的代表性，因为它是各界人民团体，方方面面的代表，代表性有所体现。所以共同纲领就当时来讲起着临时宪法的作用，其实严格来讲临时宪法它主要是承上启下。我们后面还要说了，当时第一部宪法是1954年。所以这个是我们新中国建立前夕从立宪的技术上为了衔接打破废除原来的“法统”，废除原来的“六法全书”，到后来又建立新中国之前有个《共同纲领》，这是简要地回顾。这里面值得一提的是什么？就是这个宪法的发展。我们前面刚才讲到宪法的产生跟其他法律有一个很重要的区别：它是民主的一个产物，是资产阶级民主革命的一个产物。所以说，尽管我们在古汉语里面可能也有宪法的“宪”这一个字，但是宪法从历史上来讲这是很重9要的一个跟其他法的一个区别。没有民主很难有宪法，所以我们一般讲是资产阶级民主的产物。所以我们讲刑法里面有割耳朵、割膝盖、挖眼珠，原来比较残酷的一些刑罚的种类。但是自打人类社会产生了宪法之