企业家法商的七项修炼

企业家“法商”的七项修炼北京市盈科律师事务所孙自通律师2012年3月25日2孙自通律师简介北京市盈科律师事务所合伙人律师，南开大学法学硕士擅长领域：公司常年法律顾问、公司治理重组、股权纠纷、公司诉讼、收购并购、企业投融资、知识产权等。社会职务：清华大学、中国政法大学法律硕士研究生联合导师。北京市律师协会青年律师阳光成长计划特聘“阳光导师”“财政学专业融资担保方向硕士研究生”课程进修班特聘讲师全国典当行业高级管理人员研究生进修班特聘讲师中国人民银行研究生部中国小额信贷领军人物培养项目特聘讲师担保行业高端课程进修班进修班特聘讲师融资租赁专业培训中心组委会融资租赁培训班特聘讲师3目录引言企业家的法商修炼一股权与公司治理修炼二合同法律知识修炼三担保法律知识修炼四正确处理与政府、媒体、下属的关系修炼五投融资法律知识修炼六善待一生最大的合同——婚姻修炼七刑事法律风险防范结语4-引言企业家的“法商”5从几个案例谈起……问题：为什么这些绝顶聪明的商人最终都卷入风险旋涡中？6（一）如何定义法商？法商（LawQuotient，简称ＬＱ）即法治商数。法商应该是一个人对法的内心体认和自觉践行，体现的是人们法律素质的高低，法治意识的强弱，明辨是非的能力，以及依法办事、遵守秩序、崇尚规则的自觉性和主动性。7（二）企业家与法商1.企业家“法商”的极度缺失——商海行船，安全为上2．“法商”的分解3．“法商”的练就4．“法商”与“智商”、“情商”、“财商”5．“法商”与律师——企业家，让律师成为你的领航员6．“法商时代”的来临7．成功企业家面临的最大风险莫过于法律风险8修炼一股权与公司治理一、企业家与股权（一）股东与股权关于公司法的几个基础知识（1）公司的基本类型（2）基本特征（3）法人与法定代表人（4）子公司与分公司9（二）股东的基本权利股东身份权参与重大事项决策权选择和监督管理者权利润分配权股份转让权知情权决议撤销权提议、召集、主持股东会临时会议权10案例：国美股权争夺战1112国美争夺战始末131415169.28特别股东大会1.重选竺稼为非执行董事赞成94.26%反对5.74%通过2.重选IanAndrewReynolds为非执行董事赞成54.65%反对45.35%通过3.重选王励弘为非执行董事赞成54.66%反对45.34%通过4.即时撤销本公司於二零一零年五月十一日召开的股东周年大会上通过的配发、发行及买卖本公司股份之一般授权；赞成54.62%通过175.即时撤销陈晓先生作为本公司执行董事兼董事会主席之职务；赞成48.11%反对51.89%被否决6.即时撤销孙一丁先生作为本公司执行董事之职务；赞成48.12%反对51.88%被否决7.即时委任邹晓春先生作为本公司的执行董事；赞成48.13%反对51.87%被否决8.即时委任黄燕虹女士作为本公司的执行董事。赞成48.17%反对51.83%被否决18贝恩倒戈陈晓无奈出局2011年3月9日，陈晓辞职19思考：股东与股东之间的力量博弈——股权与控制权的关系？20反映的问题家族企业是否应该面临改变经营思路和管理模式股东权益和职业经理人的冲突企业忠诚文化外资入主民营企业中小股东利益如何得到保证21（三）隐名投资法律分析隐名股东是指实际认购出资，但公司的章程、股东名册或工商登记材料记载的股东却为他人（名义持股人）的投资人。对于隐名股东投资的法律效力的判断，应视个案情况而论。如果隐名股东的投资是为了规避法律、法规的强制性规定，应当认定无效，隐名投资人不具有股东资格；如果隐名投资并未违反法律、法规的强制性规定，隐名股东是基于各种原因不愿显名，则应当认定有效。对于隐名股东与名义持股人的关系，法律应当尊重他们的意思自治，允许他们通过合同来约定彼此的权利义务。（公司法司法解释三相关条文分析）22（四）股权转让的制度设计股东内部转让（简述）有限责任公司具有人合性特征，股东相互信任了解为了保持这种特征，公司法对股东向股东以外的人转让股权规定了严格限制，主要表现在三个方面：第一，股东向非股东转让股权必须经其他股东过半数同意。所谓的“必须经其他股东过半数同意”，指的是股东人数的多数，而非持股数额的多数，也即以股东人数计算表决票数，而非以股份数额计算表决票数。23第二，股东就股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。因为如果股东会决议既不同意股东向第三人转让股权，不同意的股东又不购买，股东的出资实质上就被锁定在公司，这违背财产可转让的特质。因此公司法规定，如果不同意的股东不购买该转让的股权的，应视为同意转让。24第三，经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东对该股权有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。当然，这种优先购买权是一种选择权，原有股东可以行使，也可以放弃。这样规定实际上既保护了出让股东的利益，同时也通过提供优先购买权方式保护了其他股东的利益。25二、企业家与公司治理公司治理——一个全球性的话题1.公司治理概念辨析2.典型公司治理模式介绍英美模式、日德模式、东南亚家族企业模式分享：一个关于公司治理的经典故事26公司治理的基本问题27股东（委托人）企业所有者委托代理关系经理（代理人）企业经营者聘用信息不对称机会主义代理成本基本的委托代理问题28股东大会董事会经理监事会公司职工(工会)选举选举聘任选举监督监督党组织信息不对称多层次的委托代理问题机会主义29污染排放偷逃税不正当竞争操纵市场30公司治理的热点问题经理人员的高薪酬股东诉讼事件的大量增加兼并过程中的股东权益保护公司社会使命与股东利益的冲突雇员利益保护与公司经营效率的冲突兼并过程中的利益相关者利益保护知识经济下利益相关者的利益要求……31公司治理要解决的三个方面的问题1.两权分离情况下，解决经营者和股东之间的委托—代理问题，从而保证股东利益最大化；2.在股权分散的条件下，如何协调所有者之间的关系的问题，特别是保护中小投资者不被大股东侵犯的问题；3.在股东追求利益最大化的情况下，协调利益相关者之间的关系问题。323.公司治理与公司章程4.小额贷款公司公司治理分析案例：创始人股权战争无赢家——真功夫：没有赢家的控制战思考：企业家在公司治理中的作用33修炼二合同法律知识34财富的一半来自合同（一）如何理解合同——关于合同的基本知识（二）签约前的法律风险防范1.注意保管公章和合同章2.签约主体资格审查3.签约主体信用调查4.授权代理审查35（三）合同签订时的法律风险及防范1.合同性质2.合同条款法律风险争议解决条款、通知和送达条款、违约责任条款解析3.合同起草权的争取4.合同填写法律风险36（四）合同履行法律风险1.法定期限和约定期限2.变更转让管理3.证据的保存4.及时对账——还款计划书的使用借款合同评析及风险管理37修炼三担保法律知识38（一）保证法律风险保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证法律风险概述391.保证人主体资格风险；2.保证方式；3.保证期间法律风险；4.债的变更对保证责任的影响的法律风险；5.保证无效的法律风险；6.独立保证条款的法律风险；7.公司对外提供担保的法律风险；40保证担保应注意问题（1）保证人应不为法律法规所禁止。（2）保证人应具有代为清偿债务能力。（3）保证方式的约定尽量约定为连带责任保证。（4）在合同中对保证期间约定的明确具体。（5）发生债的变更及时与保证人就保证签订新的协议。（6）保证合同与借款合同一定要有编号，并做好衔接（7）注意在保证期间内及时向保证人主张权利41（二）抵押担保法律风险基础知识概述定义：抵押是指债务人或者第三人不转移对《担保法》第34条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。当债务人不履行债务时，债权人有权依法以抵押财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。在抵押担保中，作为抵押担保的财产称为抵押物，提供抵押物的债务人或第三人为抵押人，接受抵押的人为抵押权人。42抵押常见法律风险分析：1.抵押物不当的法律风险；2.抵押人同意提供抵押物的决策程序存在瑕疵的法律风险；3.流押条款的法律风险；4.未及时办理抵押登记的法律风险；5.出租财产能否设定抵押？6.抵押权实现的法律风险；43（三）质押担保法律风险质押指债务人或第三人将其动产移交债权人占有，或将其财产权利出质，以该动产或财产权利作为债权的担保。当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定实现质权的情形时债权人有权依照法律的规定，以其占有债务人或第三人的动产或财产权利折价，或者拍卖、变卖动产或财产权利所得价款优先受偿的担保制度。提供特定财产的债务人或第三人为出质人，占有财产的债权人为质权人，移交给债权人占有的财务为质押物。同抵押一样，出质人可以为债务人，也可以为第三人。质押——业务创新的选择！44案例：小额贷款公司担保经典案例分析45修炼四正确处理与政府、媒体、下属的关系46（一）企业家要处理好与政府的关系1.企业家切忌僵化与政府的关系案例：企业家告赢区政府后反因“妨害作证罪”被判刑2.企业家与政府官员最佳境界是若即若离3.企业家要懂政治不要搞政治47（二）企业家要处理好与媒体的关系1.《富豪榜》或是“杀猪榜”2.善于利用媒体力量3.危难时刻显身手——危机公关案例：媒体的力量48（三）企业家要正确处理与下属的关系案例：企业家“东窗事发”缘起下属不满的举报1．企业家的“法商”中不应缺少劳动法律元素2．企业家VS下属与企业VS员工3．其他基本劳动法律常识介绍（略）49修炼五投资法律知识50你了解这些时髦词吗？并购、私募、私募股权、私募股权投资、风险投资、天使投资、主板、中小板、创业板、新三板、创业板、上市、产权交易市场……51（一）公司对外投资的方式1.新设公司投资2.并购投资3.短期投资52（二）什么是并购，什么是股权并购？1.什么是并购？2.什么是股权并购？3.股权并购的优点。4.股权并购的缺点。5.适用股权并购的条件。6.股权并购的三种模式并购案例1和案例253（三）资产并购（略）问题：资产并购和股权并购的选择？案例：律师在并购中的作用。（四）企业拆借的效力及合法化途径。54修炼六善待一生最重大的合同——婚姻55问题：你的妻子（老公）值多少钱？巴菲特说，他一生中最重要的投资并不是买入哪种股票，而是选择跟谁结婚。我们先看一下这几位企业家的遭遇56土豆网——起大早、赶晚集2010年11月9日，土豆网向美国证监会提交了拟在纳斯达克上市的申请。计划筹资1.2亿美元。按计划，土豆网将于12月上旬正式上市。令CEO王微始料未及的是，土豆网95%的股权被他的前妻杨蕾申请进行了冻结。57法院最终将部分股权给予甚至强制划转给王微的前妻，土豆网的股权结构变动使得“股权结构不清晰”，无法进行公开招股。58土豆重启IPO后，2011年6月以来中国概念股暴跌，之前受部分中国公司财务造假的影响，美国投资者连续做空中国概念股，后来美债危机导致美股震荡，上市环境已经有了很大的变化。历尽波折的土豆网在11年8月17日登陆纳斯达克交易所，其开盘价25.11美元，比发行价29美元下跌13.4%。戏剧化的是，另外两只视频概念股优酷和酷6均走出一波暴涨行情，涨幅双双超过20%。59有人在微博上调侃：“听说最近不少VC/PE试图在股东协议中增加条款，要求他们所投公司的CEO结婚或者离婚必须经过董事会，尤其是优先股股东的同意后方可进行。”王微看到这条微博后对此添加了一句精辟的注解：“前有