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11合同法2010年6月22合同的概念•是指平等主体的自然人、法人、其他组织设立、变更、终止民事权利义务关系的协议33合同的特征•特征：1.合同主体包括自然人、法人和其他组织。2.主体之间法律地位平等。3.合同的内容为设立、变更、终止民事权利义务关系。4.具有相应法律效力的协议。5.不包含身份性质的合同（如扶养协议、离婚协议、订婚协议、结婚协议、身份财产合同）44合同的分类•1．口头合同和书面合同•凡是不能当时结清、金额较大的和比较重要的合同应当采取书面合同的形式。•2．有名合同和无名合同•有名合同发生争议时优先适用合同法；无名合同发生争议时适用合同法总则或者其他最近似的法律，其法律保护的效果弱于有名合同。•甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。55格式合同•3．格式合同和非格式合同又称标准合同，是指一方当事人为重复使用而预先拟定，并于缔约时不容对方协商的合同。格式合同出现争议时，要作出不利于提供合同方的解释。（例）甲新购一辆汽车，投了乙保险公司的汽车险。后来有一天，甲在驾车正常行驶过程中，汽车由于自燃原因而引起爆炸，汽车报废。甲请求乙赔付，乙拒绝，称双方保险合同中第39条规定：“汽车由于自燃原因引起的损害，保险公司不承担赔偿责任。”甲不服，诉至法院请求乙赔付。审理过程中，乙无法举证自己在缔约时曾提醒甲注意第39条并就第39条做了说明。于是法院判决支持甲的诉讼请求。问：法院判决有无法律依据？为什么？66合同的基本原则•平等原则•自愿原则•公平原则•诚实信用原则•保护公序良俗原则•合法原则77订立合同的程序•㈠要约•⒈概念和条件•希望同他人订立合同的意思表示。•要约应具备的条件：•⑴要约内容具体、确定•⑵表明受要约人受该意思表示的约束•案例：A：甲对乙声称：“我正考虑卖掉家中祖传的瓷器，价格为一百万”•B：甲对乙声称：“我愿意卖掉家中祖传的瓷器，价格为一百万”88•要约与要约邀请的区别要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示，又称要约引诱•案例：顾客甲在逛商场时看到一时装，非常喜欢，上前询问销售员乙：“这件衣服多少钱可以卖？”乙即问：“你出多少钱买”甲回答说：“400元，你卖不卖？”乙应声回答：“至少800元，少了不卖”。•招标文件、户外广告通常都是要约邀请99•㈡承诺•⒈受要约人同意要约的意思表示。•⒉承诺应具备的条件：1)由受要约人作出2)在规定期限内作出3)承诺的内容与要约的内容一致⒊承诺的方式以通知的方式作出4、承诺生效与合同的成立承诺生效采用到达主义（《合同法》第26条）以行为作出承诺的，作出行为之时即生效；1010案例分析•例：甲建筑工程公司向乙、丙两水泥厂各发一函，均称：“急需用1000吨，价格300元/吨，货到付款。”乙水泥厂收到函后即传真给甲：“函收到，即日发出。”丙水泥厂收到函后未回函，但当即组织车队运输1000号水泥1000吨，给甲送去。问：甲与乙、丙之合同是否成立？为什么？•如乙收到甲水泥厂函后，乙当即回函：“同意发货，款到交货。”甲收到回函后立即汇去30万元至乙账户。问：乙之回函是什么性质？甲、乙之合同是否成立？为什么？1111合同特殊的书面形式•1、当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时合同成立。（《合同法》第32条）•2、以确认书方式成立合同（《合同法》第33条）•例：甲公司与一香港公司就购买一批文化用具进行磋商，甲公司传真中言明如达成协议则以最终售货确认书为准。香港公司在接到甲公司的最后一份传真时认为双方已就该笔买卖的价格、期限等主要问题达成一致，遂于2007年12月20日向甲公司开出信用证，但甲公司以信用证上注明的价格条件不能接受为由拒绝发货。依照法律，下列有关该案的表述中正确的是•A买卖合同不成立，甲公司有权拒绝发货•B买卖合同不成立，甲公司有权拒绝发货，但应补偿香港公司相应的损失•C买合同已成立，甲公司应履行合同•D买卖合同已成立，但因未发生实际损失，故甲公司不承担法律责任1212缔约过失责任•当事人在订立合同的过程中，违反法律及诚实信用原则，致使合同未能成立并给对方造成损失，应承担损害赔偿责任•1．假借订立合同，恶意进行磋商的；•2．故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况的；•3．泄露或不正当地使用商业秘密；•4．有其他违背诚实信用原则行为的。•例：甲乙两人各开一酒店，两酒店相邻，生意皆兴隆。后甲因投身其它行业，欲将酒店转让给丙，丙出价80万元。乙闻后担心财力雄厚的丙接手甲的酒店后，在日后竞争中自己落于下风。于是乙积极与甲磋商，表明自己有决心买下酒店并出价100万元。甲见乙出价高，遂终止与丙的磋商，转而一心一意与乙谈判。乙见丙退出，即对甲提出自己无意买下该酒店。问：乙应对甲承担什么责任？1313合同成立的要件•要有两个或两个以上的合同当事人。•合同当事人意思表示一致。1414合同的成立与合同生效的区别•合同的成立是指当事人通过缔约过程而达成意思表示一致。•合同的生效是指已经成立的民事行为因符合法定有效要件而取得现行法律认可的效力。•区别：•两者的法律后果不同•国家主动干预的程度不同•对能否适用合同解释的方法态度不同•涉及至合同的批准登记手续、附生效条件、附生效期限1515合同的各个阶段阶段缔约阶段成立未生效阶段生效阶段履行阶段终止阶段权利义务先合同义务一般拘束力合同效力依约履行后合同义务可能的责任缔约过失责任不得擅自变更、解除责任预期违约责任实际违约责任违反后合同义务的法定责任《合同法》对应法条第42~43条第8条第108条第107条第92条1616无效合同1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违反法律、行政法规的强制性规定。1717撤销权•在欺诈、胁迫、乘人之危的合同中，仅受害方可以行使撤销权；•在显失公平、重大误解的合同中，当事人双方均可以行使撤销权。1818合同履行及抗辩权•同时履行抗辩权•先履行抗辩权•不安抗辩权•甲与乙签订合同，规定甲应于1997年8月1日交货，乙应于同年8月7日付款。7月底，甲发现乙财产状况发生恶化，无力支付货款，并有确切证据，遂提出终止合同，但乙未允。基于上述因素，甲于8月1日未按约定交货。1919合同债权的保全•是指法律为防止因合同债务人的财产不当减少给债权人的债权实现带来危害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或请求法院撤销债务人与第三人的民事行为的法律制度。其中，债权人代债务人的权利为债权人的代位权；债权人请求法院撤销债务人与第三人的民事行为的权利，称为债权人的撤销权。•代位权•撤销权2020违约责任•是合同法律制度中的一个不可缺少的组成部分，法律规定或者当事人通过约定在不履行或者不完全履行合同时应当承担具体的法律责任，从而使当事人的权利义务关系更加明确。2121违约行为形态•违约行为实际违约预期违约默示毁约明示毁约不履行迟延履行不完全履行其他违约形态2222违约责任承担•违约责任采取补救措施（修理、更换、重作、退货、减价等）继续履行赔偿损失违约金定金罚则2323•当事人的名称或者姓名和住所；•标的；•数量；质量；•价款或者酬金；•履行期限、地点和方式；•违约责任；•解决争议的方法•其他内容。合同的一般条款2424当事人的名称或姓名和住所•了解对方的基本情况，保留其营业执照复印件，•审查对方有无签约资格（执照、证书、资格证、许可证、财务报表等等）•调查对方的商业信誉和履约能力•调查核实该企业是否存在诉讼案件，工商年检注册情况、不动产抵押情况、纳税情况、环保污染处罚情况、银行帐号等等2525标的•起草“标的”条款时，不仅要有货物名称，必要时还必须加上货物牌号、商标、型号、规格、品种、等级、花色、生产厂家等•对合同标的符合国家各项标准（产品质量、卫生防疫）的审查，可通过电话咨询、委托异地审查等审核方式2626数量•不要使用“包、箱、袋、捆、打”等国家没有计量标准的数量单位，即使要用，也必须明确其具体数量•根据特点，还必须注明标的的毛重、净重、正负误差、合理磅差、自然减量、超欠幅度等•例：甲企业因基建需要竹签，与乙厂签订了一供货合同。合同约定，乙供应甲竹签100捆，每根竹签单价1元，未约定总价。乙如约按惯例供应竹签100捆，每捆100根。甲企业以自己认为每捆竹签为10根，现每捆竹签为100根为由，主张变更合同，遭乙企业反对，双方发生纠纷，对此纠纷应如何处理？2727质量•是最复杂，最易产生争议的条款，需要明确质量标准、质量验收内容、质量提出异议的期限和方式。•采用国家标准、行业标准或企业标准的，写明标准名称、代号或编号。•质量验收有三种形式：按产品说明书验收（技术标准或条件）、按样品验收（共同提取、封存和保管）、按抽样验收。2828价款或报酬•要明确单价和价格总额•明确履行合同的其他费用如包装费、包装物回收费、保管费、运输费等由谁承担；•要明确价格计算方法、货币种类、支付时间和方式。•应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合作方找到拖延付款的理由。•A、甲方收到货物后付款；应更正为“甲方收到货物后10日内付款。”B：检验合格后付款；应更正为“检验合格后____日内付款”。2929履行期限、地点和方式•要明确交付标的和支付价款或报酬时间。需分期或分批履行的，对每一期的履行期限也要作出规定。•履行地点前要写上省、市、县名称，地名要写准确，避免重名或地名错误发生履行错误。•履行方式分为时间方式和行为方式。时间方式有一次履行和分期履行两种。行为方式包括交付标的物方式、劳务提供方式和支付价款和报酬方式。3030违约责任•合同中必须有违约责任条款。•条款内容不能太笼统•重要义务，违约责任应较重；次要义务，违约责任应较轻。法律法规对违约责任有规定的，按规定执行。无规定的，双方协商承担责任方式和比例。•违约责任条款决定了合同的质量•例：当事人没有在合同中约定明确的违约金或违约金的计算方法，一旦违约，守约方将无法直接向对方索赔。守约方如向违约方索赔，需证明三点：1、实际遭受了损失；2、损失与违约之间存在因果关系；3、损失的实际具体数额，均需向法院进行举证和质证，加大了索赔难度。3131违约责任•合同中，违约责任一般分两种形式，一是定额，二是定比例：•1、逾期付款或者交货的违约责任，可选择以下一种方式：•a.定额责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方支付元违约金。•b.定比例责任：每逾期一日，每日违约方应向守约方按照合同总价款的%支付违约金。•2、质量不符合合同约定，通常违约方应按照合同总金额的%向守约方支付违约金。•3、违约责任中是否包括预期利润，可以综合交易的实际的情况，约定违约方违约时须赔偿守约方的预期利润。•其它违约情形可以参照以上情况。•须注意，根据合同法规定，当事人一方违约时，守约方只能向违约方主张违约金和经济损失的一种，即主张违约金又主张赔偿损失的一般不会得到法院的支持。3232争议解决办法•仲裁或诉讼•仲裁条款要明确约定某一个仲裁机构，而且该仲裁机构必须客观存在，否则将导致条款无效。•我国仲裁机构设立的原则：《仲裁法》第十条规定：仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立，也可以根据需要在其他设区的市设立，不按行政区划层层设立。从此可以看出，县一级人民政府所在地不设立仲裁机构的。•3333诉讼管辖•约定诉讼管辖地，争取在我方所在地法院起诉。•原告所在地；•被告所在地；•合同签订地；•合同履行地；•标的物所在地。•上述规定不得违反专属管辖和级别管辖的规定。•约定管辖常见的错误有：a、表述不清楚，容易产生岐义，如：“如果发生争议，可由双方各所在地法院管辖”；b、约定由上述五个地方以外的法院管辖；c、约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某地中级人民法院管辖；d、约定违反了专属管辖的规定。3434谢谢