建筑工程合同管理

1建筑工程合同管理第1章绪论2第1章绪论什么是合同什么是工程合同什么是工程合同管理工程合同体系课程主要内容绪论3第1章绪论1.１什么是合同?1.1.1合同定义狭义的合同——债权合同债权合同物权合同身份合同行政合同劳动合同国家合同广义的合同4第1章绪论《合同法》：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”；规定“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用于其他法律的规定。”——教材5第1章绪论1.1.2合同法律特征——平等主体——以设立、变更和终止民事权利义务关系为目的——当事人意思一致6第1章绪论1.1.3合同的分类（1）有名合同与无名合同（2）双务合同和单务合同（3）明示合同和默示合同明示合同——采用语言（书面或口头）形式来订立默示合同——取决当事人的行为及具体情形来订立7第1章绪论（4）诺成性合同和实践性合同诺成合同——当事人意思表示一致即可成立的合同实践合同——以交付标的物或者其他给付义务要件（5）有偿合同和无偿合同（6）要式合同与不要式合同——是否严格订立形式或程序（7）主合同和从合同——是否依赖于其它合同8第1章绪论1.2什么是工程合同?1.2.1工程合同定义建设工程合同是一种诺成合同、双务合同、有偿合同，本质上是承揽合同一种发包人承包人支付价款建筑安装9第1章绪论1.2.2建设工程合同的特征（1）合同主体的严格性（2）合同标的特殊性（3）合同履行期限的长期性（4）投资和程序的严格性（5）合同形式的特殊要求——书面发包人一般是法人承包人必须是法人10第1章绪论1.2.3工程合同分类（1）按完成承包的内容分类建设工程勘察合同建设工程设计合同建设工程施工合同11第1章绪论（2）按工程承发包的范围和数量划分建设工程总承包合同：建设工程承包合同：分包合同：三者法律关系对于全部的建设工程任务，总包人应当及时对发包人负责，对交由分包人完成的部分工程，总包人应当与分包人共同对发包人承担连带责任。•分包不是转包（禁止）•并非所有分包都合法12第1章绪论（3）从付款方式划分1）总价合同特点：①评标时易于确定报价最低的承包商，易支付计算；②承包商风险大。③要求准备详细全面的设计图纸和各项说明。适用范围•工程量不太大且能精确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目；13第1章绪论2）单价合同特点：①量价分离，量变价不变②风险合理分摊③合同成立关键在于双方对单价和工程量计算方法的确认适用范围:•适用项目很广，大多用于工期长、技术复杂、大型复杂工程的施工，以及为了缩短建设周期，初步设计完成后就进行施工招标的工程。14第1章绪论3）成本加酬金合同成本加固定百分比酬金合同成本固定酬金合同成本加浮动酬金合同特点：①业主风险大；②业主对工程总造价不易控制。适用范围：•需要立即开展工作，或新型工程项目，或工程内容及技术经济指标未确定的项目。15第1章绪论1.3什么是工程合同管理?1.3.1工程合同管理的定义——工程项目建设过程中所有参与者相互之间通过合同对工程项目的管理1.3.2工程合同管理在项目管理中的地位——项目管理核心16第1章绪论1．3．3建设工程合同管理主要内容合同订立前的管理合同订立中的管理合同履行中的管理合同发生纠纷时的管理171.4建设工程合同体系181．5本课程主要内容合同法律基础知识合同法工程招投标管理施工合同管理其它合同管理工程索赔19工程合同管理第2章合同法律基础20第2章合同法律基础合同法律关系代理制度合同法律基础21第2章合同法律基础2.1合同法律关系2.1.1合同法律关系的概念（1）什么是法律关系？——法律关系是由法律规范所确认的人与人之间以权利和义务为内容的社会关系22第2章合同法律基础法律关系特征1）法律关系是一种特殊的社会关系2）法律关系是根据法律规范建立的关系——国家意志性、国家强制性——法律规范是法律关系产生的前提3）法律关系是主体之间的法律上的权利与义务的关系23第2章合同法律基础（2）什么是合同法律关系？——由合同法律规范调整的当事人在民事流转过程中形成的权利和义务关系。24第2章合同法律基础２.1.2合同法律关系的构成要素（１）主体——参加合同法律关系当事人“本法所称合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”（教材）主体客体内容25第2章合同法律基础1）自然人自然人是否等同于公民公民——国籍自然人——依自然规律产生两者外延不同？26第2章合同法律基础自然人作为合同法律关系的主体应当具有相应的民事权利能力和行为能力。民事权利能力——法律赋予民事行为能力——依自己的行为取得＜10岁10≤Y＜18岁≥18岁健康不能完全辩认自己行为不能辩认自己行为的精神病人27第2章合同法律基础2）法人——法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织28第2章合同法律基础法人条件:法人分类:依法成立有必要的财产或经费有自己的名称、组织机构和场所能够独立承担民事责任企业法人非企业法人29第2章合同法律基础3）其它组织财产非独立性分公司合伙企业独资企业30第2章合同法律基础（2）合同法律关系客体（标的）——物、财、行为、智力成果（3）合同法律关系的内容——权利（三层含义）——义务31第2章合同法律基础2.1.3合同法律关系的产生、变更和消灭（1）法律事实的概念——法律规范所确认的，足以引起法律关系产生、变更和消灭的客观现象或情况——注重证据与客观事实的区别？32第2章合同法律基础（2）法律事实的种类——事件（不以法律关系主体意志为转移）——行为（与当事人意志有关）行政行为、发生法律效力的法院判决（裁定）以及仲裁机构裁决？33第2章合同法律基础2.2代理制度2.2.1代理的概念和特征（1）代理的概念（教材）（2）代理的法律特征（教材）•代理人必须在代理权限范围内实施代理行为•代理人以被代理人的名义实施代理行为•代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志•被代理人对代理行为承担民事责任34第2章合同法律基础2.2.2代理的种类（1）委托代理——基于被代理人对代理人的委托授权•授权形式有书面形式、口头形式•被代理人所作出的授权行为属于单方的法律行为35第2章合同法律基础（2）法定代理——根据法律的直接规定（3）指定代理——根据人民法院和有关主管机关指定36第2章合同法律基础2.2.3无权代理（1）无权代理的概念——没有合法授权的“代理”行为——超越代理权限的“代理”行为——代理权终止后的“代理”行为37第2章合同法律基础（2）无权代理的法律后果被代理人的追认权被代理人的拒绝权无权代理行为人催告权和撤回权《民法通则》规定：“本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意”38第2章合同法律基础2.2.4代理关系的终止（1）代理期间届满或者代理事务完成（2）被代理人取消委托或者代理人辞去委托（3）代理人死亡（4）代理人丧失民事行为能力（5）作为被代理人或者代理人的法人终止39工程合同管理第3章合同法40第3章合同法概述合同的订立合同的法律效力合同的履行合同变更、转让和终止合同法合同的违约责任合同争议的解决41第3章合同法3.１概述3.1.1合同法的概念广义合同法——各种法律规定之中的合同规范狭义合同法——《中华人民共和国合同法》《合同法》规定，其他法律对合同另有规定的，依照其规定42第3章合同法3.1.2《合同法》沿革及合同法体系经济合同法涉外经济合同法技术合同法《合同法》1999年10月1日起施行我国合同法体系是由调整合同关系的各项法律、行政法规、地方性法规、行政规章、司法解释、国际条约等规范性文件和国际惯例组成。43第3章合同法3.1.3《合同法》调整范围（1）合同主体的扩大（2）合同类别的增加（3）明确合同是平等主体之间的法律关系（4）关于政府机关参与相关合同的调整44第3章合同法3.1.4合同法的基本原则（1）平等、自愿原则（2）公平原则（3）诚实信用原则（4）遵守法律、尊重社会公德、不损害社会公共利益原则（5）依法成立的合同对当事人具有约束力的原则45第3章合同法3.1.5我国现行合同法的基本框架包括总则、分则、附则46第3章合同法3.2合同的订立3.2.1合同当事人的主体资格——具有相应的民事权利和民事行为能力3.2.2合同的形式（1）第一类书面形式规范、有据可查（2）第二类口头形式简便、难以查证（3）第三类形式其他形式——默示合同47第3章合同法3.2.3合同的内容（1）当事人的名称或姓名和住所（2）标的（3）数量（4）质量（5）合同价款或酬金（6）合同履行期限、地点和方式（7）违约责任（8）解决争议的方法48第3章合同法3.2.4格式条款合同与合同示范文本（1）合同示范文本——由一定机关事先拟定（2）格式条款合同——合同当事人一方事先拟定49第3章合同法合同法关于格式合同限制规定（教材）：1）格式条款提供者责任：公平、提示说明2）无效条款规定：免除、加重、排除3）对格式条款的理解的规定：对格式条款有两种以上解释的？在格式条款与非格式条款不一致时？50第3章合同法3.2.5合同订立的程序（1）要约1）要约的概念（教材）要约要件•要约是特定的合同当事人的意思表示•要约是以缔结合同为目的的意思表示•要约的内容必须具体、确定•要约经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束51第3章合同法2）要约邀请与要约的区别•要约是合同成立必经过程，要约邀请并不是；•当事人意愿不同；•要约是一种法律行为，要约邀请是订立合同的预备行为；•要约内容具体确定，要约邀请意思表示的内容往往不确定；52第3章合同法A：你是否对购买我的房子感兴趣？B：我出10万元买你的房子。53第3章合同法某超市电报：“本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。”甲厂寄送了图样和说明后，又送了100条毛巾。54第3章合同法3.2合同的订立3.2.5合同订立的程序（1）要约2）要约邀请日常生活中的要约邀请•寄送的价目表•商业广告（其内容符合要约规定的，视为要约）•拍卖公告•招标公告•招股说明书悬赏广告——一般认为是要约55第3章合同法3）要约的生效——到达生效４）要约的撤回５）要约的撤销要约不得撤销情形两者的区别？•要约人规定了承诺期限，或者以其他形式明示要约是不可撤销的。•受要约人有理由认为要约是不可撤销的……56第3章合同法６）要约失效要约失效情形•拒绝要约的通知到达要约人；•要约人依法撤销要约；•在承诺期限内，受要约人未作出承诺;•受要约人对要约的内容作出实质性变更;57第3章合同法（2）承诺1）承诺的概念承诺要件•承诺必须由受要约人作出•承诺只能向要约人作出•承诺的内容应当与要约的内容一致•承诺必须在承诺期限内发出，并符合要约规定的各种其他要求58第3章合同法2）承诺的方式“承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或要约表明可通过行为作出承诺的除外。”3）承诺期限59第3章合同法4）迟到的承诺•受要约人超过承诺期限发出的承诺•非受要约人原因延误到达的承诺怎么处理？60第3章合同法5）承诺生效“承诺通知到达要约人时生效，承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效”6）承诺的撤回——承诺生效之前61第3章合同法7）新要约•受要约人对要约的内容作出实质性变更•超过规定的承诺期限才发出承诺62第3章合同法3.2.6合同的成立（1）不要式合同的成立——承诺生效时合同成立（2）要式合同的成立——双方签字或者盖章时合同成立（3）形式欠缺合同的成立——一方履行,一方接受,合同成立63第3章合同法3.2.7缔约过失责任与违约责任区别？64第3章合同法3.3合同的法律效力3.3.1合同的生效（1）合同生效的含义合同成立取决于当事人意思是否一致；合同生效取决于是否符合国家的意志和社会公共利益与合同成立的联系与区别？65第3章合同法（2）合同生效条件•合同当事人主体应具有相应的民事权力和