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《经济法实务》浙江大学管理学院授课内容基本法律概念和制度企业法（公司法、破产法）合同法担保法工业产权法票据法仲裁法和诉讼法一、基本法律概念和制度导论经济法律关系法人制度代理制度诉讼时效制度一）导论法的概念、特征资本主义国家经济法简介我国经济法的概念和经济法的调整对象经济法的体系课程学习目的1、法的概念、特征法是统治阶级意志的体现，是国家制定或认可，并由国家强制力保证实施的行为规范的总和。法具有鲜明的阶级性法的内容由物质生活条件决定具有国家意志性具有国家强制力是特殊的行为规范规范性普遍性可预测性用条文的形式明确规定可以做什么应当做什么禁止做什么法律责任刑事制裁（刑罚）法律民事制裁制裁行政制裁附加刑主刑管制;拘役;有期徒刑;无期徒刑;死刑罚金;没收财产;剥夺政治权利停止侵害;排除妨碍;消除危害;返还财产;恢复原状;修理、重作、更换;赔偿损失;支付违约金;消除影响\恢复名誉;赔礼道歉行政处分警告、记过、记大过、降级、降职、撤职、留用察看、开除警告;罚款;责令停产停业;没收违法所得、没收非法财产;暂扣或吊销许可证\执照;行政拘留等;行政处罚2、资本主义国家经济法简介经济法是资本主义从自由竞争发展到垄断的产物经济法是国家对经济生活进行干预的法美国以《反垄断法》为其经济法的核心一般认为，现代意义的第一部经济法为1890年的《反垄断法》德国以《反不正当竞争法》为其经济法核心中小资本家反对失业社会动荡竞垄基本矛经济危机垄争断盾尖锐周期性暴发断加剧诸法合一民法刑法商法民法经济法商法民法3、我国经济法的概念调整对象经济法是国家为了克服市场调节的盲目性和局限性而制定的调整全局性的、社会公共性的、需要由国家干预的经济关系的法律规范的总和.经济法调整的对象–微观经济调控关系–市场调控关系–宏观经济调控关系–社会分配关系——摘司法部统编《经济法学》4、经济法体系经济组织法企业法、公司法等市场调控法反不正当竞争法、消法、产品质量法、工业产权法、价格法等宏观经济调控法产业结构调节法、计划、投资、国有资产管理法、银行法、票据法、证券法、保险法、劳动法、环境法、自然资源法、进出口贸易管理法等社会分配法财政税收法、劳动报酬法、社会保障法等——摘《经济法学》目录5、课程学习目的工商管理学院经济法课教学目标：提高企业经营管理人员追求交易稳定、防范交易风险的知识和能力，尽可能掌握可操作的和实用的经济法知识。学经济法的目的：学法知法用法维权-不出错，掌握技术性规范；-不受骗，防范风险；-不越界，严格依法规范经营；-以法维权，掌握法律武器及时维护自身权益。二）经济法律关系法律关系定义社会关系为法律确认和调整时，在主体之间产生的权利义务关系。经济法律关系定义经济法律关系的构成要素–主体法律关系的参加者–客体权利义务所指向的对象–内容权利义务（法定、合同约定）经济法律关系的产生、变更和终止的前提条件是依据一定的法律事实权利主体义务主体物行为智力成果经济信息与企业相关的主要法律关系企业法、国有资产管理法等出资者民法、企业法、破产法等债权人债务人企业行政法、经济法（税法计划法银行法国家管理部门价格法产品质量法竞争法工业产权法消法等）民法、竞争法、工业产权法等其他经营者劳动法等劳动者三）法人制度法人定义法人成立的条件–依法成立–有必要的财产或经费（能自主支配）–有自己的名称、组织机构和场所–能够独立承担民事责任企业法人对其法定代表人和其他工作人员的经营活动承担民事责任。法定代表人：依照法律或法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人问题：企业法人与其他经济组织有何区别？企业法人被吊销《企业法人营业执照》后，开办单位对其债务是否应承担责任？（民通43条）法人资格滥用（逃债）虚假出资、抽逃出资（应补足、追回、连带责任）投资其他企业（只能投有限公司，不能超净资产的50%）借贷他人（代位权）赠与、放弃到期债权、低价出售（撤销权）抵押、质押（审理或执行中提供担保的，无效）破产（破产中的无效行为、与法院串通假破产）信托（委托他人管理）信托目的违反法律、行政法规或者社会公共利益，信托无效。委托人设立信托损害其债权人利益的，债权人有权申请人民法院撤销信托。四）代理制度概念特征适用与不适用的范围代理种类注意事项无权代理滥用代理权间接代理1、概念、特征代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。（民通36条）被代理人权限（授权、法定）代理人（委托人）（受托人、实施人）特证第三人（相对人）代理人在权限内独立为意思表示代理人以被代理人名义代理行为是民事法律行为，须合法法律后果直接由被代理人承担2、种类、适用范围代理种类委托代理、法定代理、指定代理适用范围–法律行为–申请行为、申报行为、诉讼行为不适用范畴–严格人身性质的行为，如结婚登记–严格人身性质的债务，如按约演出–违法行为必须表意人亲为3、注意事项代理不能随意地转委托（信任关系）明知道违法行为的，不能代理。（合法）代理人必须在授权范围内进行代理行为，不得无权代理授权不明被代理人与代理人承担连带责任。代理人必须为被代理人利益，不得滥用代理权4、无权代理无权代理指代理人没有代理权、超越代理权、代理权终止后进行的行为无权代理未经追认，由行为人承担民事责任被代理人可以追认，追认后，无权代理成有权代理，被代理人不能撤销追认相对人有催告权被代理人无权善意第三人有撤销权第三人表见代理行为人无代理权，但相对人有理由相信行为人有代理权的，称表见代理。表见代理行为有效。问:本单位业务员持盖有公章的空白介绍信、合同书越权签订合同而引起纠纷，应由谁承担责任？追认权催告权撤销权5、滥用代理权恶意串通。代理人与第三人串通，损害被代理人利益的，由代理人和第三人负连带责任失职。代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任（民66条）代理事项违法。代理人知道代理事项违法仍进行代理活动的，或被代理人知道代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任6、间接代理（外贸代理）委托人委托出口、进口外贸公司（国内企业）（以自己名义）外商-外商知道代理关系的，视为直接代理。-外商不知道代理关系的，外商违约的，委托人可介入，作原告（除有相反约定）外贸公司违约，外商可选择，告外贸公司或委托人（国内用户）（选择后不得变更）-包装公司钢材案五）时效制度时效种类消灭时效诉讼时效消灭胜诉权除斥时效消灭实体权（保证、票据、程序）取得时效取得实体权利法律后果诉讼时效届满，权利人丧失胜诉权。实体权利仍在诉讼时效的期间（一般2年，特殊按法定）诉讼时效的起算、中断、中止、延长诉讼时效起算、中断起算1、普通时效（2年）特殊时效（法律特别规定），从知道或应当知道权利被侵害之日起算2、最长时效（20年），从权利被侵害之日起算中断1、中断法定事由（主观原因）：一方提起诉讼、权利人主张权利、义务人同意履行义务2、后果：诉讼时效重新计算中止客观原因不能行使权利，暂停计算，原因消除后继续计算中断、中止的举证责任(办公证）二、企业法律制度我国企业立法现状企业的概念分类个人独资企业法、合伙企业法公司法企业破产法外商投资企业法我国企业立法现状《公司法》（1993.12.29颁布，94.7.1实施,99.12.20修正）《合伙企业法》（1997.2.23公布，1997.8.1实施）《个人独资企业法》（1999.8.30公布，2000.1.1实施）《全民所有制工业企业法》（1988.4.13公布，88.8.1实施）《乡镇企业法》（1996.10.29公布，1997.1.1实施）《中外合资经营企业法》（79.7.1公布并实施，2001.3.15二次修正）《中外合作经营企业法》（88.4.13公布并实施,2000.10.31二次修正）《外资企业法》（1986.4.12公布并实施,2000.10.31修正）《企业破产法》（1986.12.2公布，1988.11.1实施）《中小企业促进法》（2002.6.29公布，2003.1.1实施）一）公司法公司的种类和特征公司的设立公司资本充实问题公司治理结构股东权利义务公司合并分立公司解散清算违反公司法的责任1、公司的概念、种类企业独资企业投资者承担无限责任合伙企业合伙人承担无限连带责任公司股东承担有限责任公司的概念依公司法设立，以营利为目的的企业法人。公司种类–有限责任公司–股份有限公司–无限公司–两合公司有限合伙制母公司、子公司（企业法人）总公司、分公司（非企业法人，其他经济组织）上市公司、非上市公司我国《公司法》所指的公司2、公司设立设立条件股东人数；法定最低注册资本；公司章程；公司名称、组织机构；生产经营场所和必要的生产经营条件。设立程序1.申请公司名称预核、并依法报批2.制定公司章程3.公开募集股份(股份有限公司)4.缴纳认购的出资额(股款)并经法定验资机构验资及出具证明5.依法召开创立大会（股份有限公司），选举公司组织机构6.向公司登记机关申请设立登记3、公司资本充实问题注册资本必须是股东实缴的出资额（最低限额、出资方式、验资）股东应足额出资不交，应对其他股东负违约责任不足，应补缴，其他股东负连带责任公司成立后,股东不得抽回出资或股本，董事经理对公司资产负善良管理义务转投资限制（累计投资额不能超过公司净资产的50%）公司一般不能收购本公司的股票(除减少公司资本而注销股份或与持有本公司股票的其他公司合并外)利润分配顺序：弥补亏损,缴税,法定公积金（税后利润10%）,法定公益金（税后利润5%-10%）,任意公积金（由股东会决议）,股东分配增减注册资本（经股东会决议，债权人同意并变更登记、公告）海南案海南玉龙工贸实业公司原告海南南方航空旅游公司被告海南玉龙旅行社海府建行海南中华会计师事务所94.12.24，原告旅游公司与被告玉龙社签订《销售代理协议》一份,96.11.18，经原告旅游公司和玉龙社共同清查，最后确认玉龙社尚欠旅游公司票款526611元。被告玉龙社是由被告玉龙工贸申请开办，93.2经海南省旅游局批准筹建的三类旅行社。按《旅行社管理暂行条例》的规定，开办经营第三类旅行社的，应有３万元以上的注册资本。93年3月27日，玉龙工贸借给玉龙社10万元，至同年5月10日，玉龙社帐面上还有535．5元。被告海府建行于1993年5月10日为玉龙社出具建存证ＮＯ：0009296号存款证明书，证明玉龙社当日在该行263273帐户内的存款余额为１０万元。随后，玉龙社将作为转款凭证的一张中国农业银行《进帐单》上的数额以及海府建行出具的存款证明上的１０万元数额，都改写成５０万元，一并交给被告会计所验资。会计所据此于５月１２日出具了验资证明书，证明玉龙社有以现金方式投入的注册资本５０万元。1994年玉龙社有了４８万余元的净资产。97.4.23，海南省旅游局下文取消了被告玉龙社。问：1、玉龙社是否具备法人资格？2、本案应如何处理？（三被告如何承担责任）说明理由。4、公司治理结构股东会————董事会监事会明确三会的职权、议事规则法律未规定的职权\议事规则，可在公司章程中规定越权作出决议无效公司经营范围（超营，合同是否无效？董事、经理有无责任？）独立董事制度《关于上市公司建立独立董事制度的指导意见》最高权力机构经营决策和业务执行机关监督机关董事、经理、监事义务、责任董事、监事、经理不得利用职权收受贿赂、其他非法收入或者侵占公司财产。不得泄露公司秘密。董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给他人。董事、经理不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的。董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业。除章程或股东会同意外，不得同本公司订立合同或进行交易。董事、监事、经理执行公司职务时违反法律、行政法规或公司章程，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。63条董事应当对