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12海商法教案广东外语外贸大学法学院陈勇3第一编概论第一章绪论第一节海商法的性质一、海商法的概念海商法（MaritimeLaw/Admiralty)是调整海上运输关系和船舶关系的法律规范的总称。海商与“海事”在实体法意义上相同，但我国学者一般喜欢以MaritimeLaw指称海商法，Admiralty指称海事，且在中国法律中加以区分：海商，指海上商业活动，包括海上运输、海上拖航、船舶租赁以及海上保险等商业行为。具体而言：货物运输合同、租船合同、救助、打捞、旅客和行包运输合同、保险合同、船员劳务合同、拖航合同、船舶及货运代理合同、船舶建造、买卖、修理、拆解合同、变卖船舶、海运欺诈、诉前保全、抵押船舶、船舶营运收入、借贷合同纠纷、船用物料供应合同及海4上运输联营合同纠纷。以“合同”为特征。海事，以船舶、海洋、事故为标准，以船舶和诉讼为核心。具体包括：诉前扣船、船舶碰撞、船舶触碰建筑物和设施、污染水域损害赔偿、海上人身伤亡损害赔偿、船舶航行损坏渔网、捕鱼设施、水产养殖损害赔偿纠纷；船舶沉没、废弃物、海上作业设施不当影响船舶航行损害赔偿纠纷；非法留置船舶和船载货物损害赔偿纠纷。以“法律事件”为核心，一般属于侵权纠纷。二、海商法的调整对象1、海上运输关系；2、与船舶有关的关系。此外，有些国家的海商法调整海上行政管理关系。三、海商法的性质民事特别法第二节海商法的历史沿革一、古代海商法：萌芽克里特人、腓尼基人、古希腊罗德岛，前3世纪，“罗德海法”，查士丁尼《学说汇纂》罗马：《查士丁尼法典》，，8世纪：拜占庭海事法，880年《巴西里卡法典》5二、中世纪海商法：民事商业惯例汇集1、《奥列隆海法》：大西洋沿岸，13世纪后半叶2、《康索拉朵海法》：地中海沿岸，14世纪3、《维士比海法》：波罗的海和北海，15世纪中世纪海法的三大基石三、近代海事法：习惯法向国内法转变1681年法国《海商法典》四、现代海商法的发展：国际统一化1897年，国际海事委员会（CMI）成立第三节中国海事法的立法过程与立法特点一、立法过程二、立法特点1、与国际接轨2、符合本国国情3、充分体现“意思自治”4、贯彻改革开放精神第二编船舶与船员第二章船舶的法律性质第一节船舶概念一、用途方面的设定6明确以营利为目的的商业用途，排除军用船舶和公务船舶。用途以本航次确定，不管其设计用途。二、航行能力方面的标准“船舶是指海船和其他海上移动性装置，但是用于军事的、政府公务的船舶和20总吨以下的小型船艇除外。”海上石油钻井平台、水上飞机船舶包括船舶属具三、特殊规定1、20总吨以下的小型船艇可以适用船舶碰撞规则，但军用、公务船舶仍不适用；2、20总吨以下的小型船艇可以适用海难救助规则，军用、公务船舶可以作为救助人，但不包括在被救助人之列。3、适用国际油污损害民事责任的船舶不适用海商法的赔偿责任限制；国内港口之间运输、沿海作业（非运输）的船舶不适用海商法。4、《1989年国际救助公约》：军用、公务船舶可以适用。第二节船舶的法律性质一、船舶具有人格性7（一）船舶登记营运船舶必须有船名，须履行船名登记程序，不得与登记在先的船名重名或同音。1、船舶国籍通过船舶登记而取得。（1）国际法意义：可享有公海自由航行权、无害通过权、特许航行权。适用国际法与船旗国法律。（2）国内法意义：在船旗国的领海、内水享有完全的自由航行权；可从事沿海运输及其他活动；可享受各种优惠。2、船籍港：住所地（二）方便旗“开放登记制”、“封闭登记制”、“半封闭登记制”二、船舶具有不动产性原因：（1）买卖不是船舶存在的主要目的，所有权变更一般不频繁；（2）价值巨大公示登记第三章船舶物权一物一权、物权法定、公示公信、物权行为无因性第一节船舶所有权一、船舶所有权的概念与特征：81、主体：船舶所有人、特定情况下的船舶经营人。2、客体：由于船舶的整体性，其客体包括船舶本体、船舶设备、船舶属具。3、所有权变动与一般动产、不动产不同。船舶共有：（1）共同共有说（2）分别共有说（3）特殊船舶共有权说二、船舶所有权的主体船公司、船舶管理公司、船舶经营公司三位一体，船舶所有人概念宽泛。主权豁免三、船舶所有权的客体范围1、对船舶权利的处分涉及到船舶整体；2、对船舶司法扣押涉及到船舶整体；四、船舶所有权的取得（一）船舶所有权的原始取得1、建造：（1）船舶加工所增加的价值低于材料价值，①材料由定做人提供，则船舶归定做人所有；②材料由承揽人提供，船舶所有权依合同；2、没收、捕获、征收、征用：公权行为的原始取得（二）船舶所有权的继受取得91、法律行为：买卖、赠与、2、法律事件：继承3、物权变动模式：（1）公示对抗主义（2）公示要件主义（3）折中主义五、船舶所有权的消灭（一）船舶所有权的相对消灭：1、买卖2、委付(abandonment)3、司法拍卖4、船舶所有人死亡或终止（二）船舶所有权的绝对消灭1、船舶灭失2、船舶失踪3、船舶抛弃4、船舶功能消灭第二节船舶抵押权一、船舶抵押权之设定人船舶所有人船舶共有人：持有三分之二以上份额的共有人同意，共有人之间另有约定的除外；（大陆）共有人过半数10并其应有部分之价值合计过半数之同意（台湾）二、船舶抵押权之标的（一）船舶（二）建造中的船舶：本不能设定抵押权，只能设定质权；但现在可设定抵押权，但应登记。从为建造中的船舶特定放样或下料开始，抵押权标的的价值不断增加。三、船舶抵押权设定方式登记对抗主义四、船舶抵押权的效力（一）船舶抵押权的效力范围1、船舶抵押权担保的债权（1）主债权（2）利息（3）违约金、赔偿金（4）船舶抵押权的保全费用（5）船舶抵押权的实现费用2、船舶抵押权效力所及标的物的范围（1）船舶本体（2）从物（3）从权利：运费、共同海损分摊、救助报酬等（4）船舶代位物11（二）船舶抵押权对抵押权人的效力1、对抗效力2、抵押权的保全3、船舶抵押权的转让必须与主债权一并转让，“抵押物之全部，担保债权之各部”4、船舶抵押权的实现（三）船舶抵押权对抵押人的效力1、船舶之占有、使用、收益权2、船舶之处分权：物质上的处分如有损抵押权人的利益则为法律所不许；法律上的处分，一般以自由处分为原则。抵押分为已登记和未登记而不同。法律要求已设定抵押的船舶如欲转让须征得抵押权人同意。五、船舶抵押权相互间效力的比较（一）已登记和未登记船舶抵押权效力的比较已登记的船舶抵押权优先于未登记的船舶抵押权。（二）已登记的船舶抵押权相互之间效力的比较以登记时间先后确定.1、船舶抵押权次序权的转让（1）转让人：必须为已登记船舶抵押权人。（2）受让人：必须为就同一债务人同一抵押物享有12抵押权的后次序的其他船舶抵押权人。（3）转让方式：当事人意思表示一致即可。（4）转让之效力：①并有说；②对换说；③变更说。一般认为变更说更合理。2、船舶抵押权次序之升进次序升进主义和次序固定主义3、船舶抵押权次序的抛弃船舶抵押权次序权的抛弃与放弃船舶抵押权不同。4、关于同日登记的效力各国态度不同：（1）严格的时间顺序；（2）同日登记效力相等。（三）未登记船舶抵押权相互之间的效力1、以设立时间先后确定；2、按比例平等受偿。第三节船舶留置权一、概述立法例：1、海商法规定船舶留置权，主要是修船人和造船人享有；2、海商法不规定船舶留置权，而是依民法之规定。二、海商法上船舶留置权与船舶抵押权效力之比较13（一）海商法船舶留置权成立的条件：1、留置权人仅限于修船人和造船人；2、留置权所担保的费用仅限于修船费用和造船费用；3、船舶留置权只有在合同另一方未按合同支付修船费用和造船费用才能行使；4、船舶留置权的行使须以占有船舶为行使条件；（二）船舶留置权与船舶抵押权效力之比较1、修船人、造船人的这种权利属于船舶优先权或船舶留置权，落后于船舶优先权但优先于船舶抵押权；2、修船人、造船人的这种权利属于船舶留置权，优先于船舶抵押权；3、修船人、造船人的这种权利属于船舶优先权，优先于船舶抵押权；4、修船人、造船人的这种权利属于船舶优先权，但如果其成立后于船舶抵押权设定之时，则后于船舶抵押权；5、修船人、造船人没有权利占有船舶作为造船、修船费用的担保。三、民法上的船舶留置权与船舶抵押权效力之比较第四章船舶优先权第一节概说14一、船舶优先权历史沿革船舶优先权，德国：法定质权；英美：海事留置权（MaritimeLien)；日本：先取特权。来源于冒险借贷：船长冒险借贷船东冒险借贷二、船舶优先权的性质拟人化学说、诉讼程序学说、冲突学说1、债权说：法定优先的债权2、物权说：担保物权3、程序权利说：4、识别判断说：三、船舶优先权的特征（一）优先性：船舶优先权船舶留置权船舶抵押权一般海事请求权（二）法定性（三）追及性：除非债务人履行了债务、超过时效、船舶被依法拍卖，否则一直如影随形。（四）秘密性（五）船舶优先权行使的司法程序性四、船舶优先权存在理由减轻船舶所有人责任和保护债权人利益之间的平衡15第二节船舶优先权的法律效力一、船舶抵押权与船舶优先权效力的冲突船舶优先权对船舶抵押权构成很大威胁衡平：1、1926年公约（1）诉讼费用、税费（2）劳动费用（3）救助报酬和共同海损（4）特定侵权引起的损害赔偿（5）船长合同2、1967年公约排除了船长合同3、1993年公约限制船舶优先权：（1）项目限制（2）时效限制（3）顺序限制4、中国（1）劳动费用（2）人身伤亡（3）港口规费（4）海难救助16（5）侵权行为引起的损害赔偿（不含油污损害）以上权利依次受偿。第（4）项后于（1）、（2）、（3）项发生的，先于（1）、（2）、（3）项受偿。（1）、（2）、（3）、（5）项中有两个以上海事请求的，不分先后同时受偿；第（4）项中有两个以上海事请求的，后发生的先受偿。二、船舶优先权与船舶抵押权效力冲突之衡平（阅读）三、不合理的船舶优先权项目的减少四、船舶优先权的被请求人的范围的缩小船舶所有人、光船承租人、船舶经营人第三节船舶优先权的法律适用一、法院地法二、法律适用冲突第五章船员与船长（自学）第三编海商第六章海上货物运输合同第一节海上货物运输合同概说一、海上货物运输合同的特征17海上货物运输合同是指承运人收取运费，负责将托运人托运的货物经海上由一港运至另一港的合同。（41条）（一）海上货物运输合同的主体1、承运人：“本人或者委托他人以本人名义与托运人订立海上货物运输合同的人。”（42条）订约承运人实际承运人：受承运人委托，从事货物或部分货物运输的人。（1）接受承运人的委托或转委托；（2）实际从事全部或部分运输。“履约承运人”《海商法》60、65条2、托运人：（1）本人或者委托他人以本人名义或者委托他人为本人与承运人订立海上货物运输合同的人；“订约托运人”（2）本人或者委托他人以本人名义或者委托他人为本人将货物交给与海上货物运输合同有关的承运人的人；“交货托运人”FOB（二）海上货物运输合同是承揽合同与雇佣合同相区别（三）海上货物运输合同“货物”范围包括“活动物”和装运器具，不包括舱面货（四）海上货物运输合同属诺成合同（五）海上货物运输合同属双务有偿合同18二、海上货物运输合同的种类（一）班轮运输合同固定航线、固定船期、固定运费、不特定的托运人。“件杂货运输合同”“零担运输合同”公共运输法律管制较严格（二）航次租船合同船舶出租人向承租人提供船舶或船舶的部分舱位，装运约定的货物，从一港运至另一港，由承租人支付约定的运费的合同。不定期船运输私人运输当事人意思自治（三）联运合同转船运输合同：经两段或两段以上的海路，联运提单（四）多式联运合同两种以上不同的运输方式（其中必有海运）结合在一起的运输。多式联运单证三、海上货物运输合同与水路运输合同的区别水路运输合同包括内河运输合同和沿海运输合同，不适用海商法。（1）使用单证不同：水路货物运输合同使用运单；海上货物运输合同一般使用提单。（2）承运人归责原则不同：水路货物运输合同实行19严格责任；海上货物运输合同实行不完全过错推定责任。四、海上货物运输合同的缔结（一）班轮运输1、班轮承运人应对班轮航线上的任何托运人开放；2、对承运人事先拟定的格式合同条款予以限制；3、依法为不要式合同，一般不订立书