(龚大兴)-新规下企业IPO与创业板退市机制的思考及案例

新规下企业IPO与创业板退市机制的思考及案例分析龚大兴：工信部新兴产业咨询专家/东方汇富永创股权投资基金合伙人ContactInfo.：[e-mail]中法培－－北京会议讲义2014/1/181目录Phase1Phase2核准制下的IPO审核Phase1Phase2近期IPO改革动向Phase1Phase2创业板退市制度的思考Phase1Phase2Phase1Phase2Phase1Phase21目录核准制下的IPO审核Phase1Phase21.IPO市场动态2.目前IPO主要法规体系3.现行IPO审核窗口指导4.前期IPO被否案例介绍1目录核准制下的IPO审核Phase1Phase21.IPO市场动态2.目前IPO主要法规体系3.现行IPO审核窗口指导4.前期IPO被否案例介绍1IPO市场动态IPO市场现状1自2012年10月10日以后，IPO发审会暂停，经历时一年多，是历史上IPO暂停时间最长的一次。自2012年11月2日浙江世宝上市之后，IPO也一直处于停发状态。2013年初，证监会启动在审IPO企业财务专项自查，根据证监会14号文、551号文的有关财务自查要求，2013年5月31日前主动撤材料的IPO企业合计达268家。根据证监会最新公布的数据，截至2013年11月14日，在会IPO企业合计757家。在会IPO企业中，297家处于初审中，337家正在落实反馈意见，40家已预披露，83家已通过发审会,2家暂缓表决。在会IPO企业中，主板179家，占比24%;中小板312家、占比41%；创业板266家，占比35%。1IPO市场动态在会IPO企业地区特征2从地区分布看：在会企业数与当地经济发达程度成正比：华东、华南、华北等经济发达地区的在会企业数远多于东北、西北等经济欠发达地区。广东、江苏、北京以在会IPO企业124家、107家、101家位居前三位，山西、贵州、内蒙等地区在会企业较少（3家、1家、0家）。各地IPO在会企业数（家）1IPO市场动态在会IPO企业行业特征3根据证监会行业分类指引，从行业分布看，在会IPO企业以制造业为主，共计471家，占在会IPO企业总数的63%。服务业规模亦不容小觑，从统计情况来看，在会的服务业拟上市公司共199家，占在会企业总数的27%。信息技术和文化传媒类服务企业占服务业比重较大，分别为35.68%和17.09%。非制造业行业IPO企业在会数（家）服务业在会企业行业结构1目录核准制下的IPO审核Phase1Phase21.IPO市场动态2.目前IPO主要法规体系3.现行IPO审核窗口指导4.前期IPO被否案例介绍•公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号——招股说明书•公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第28号——创业板公司招股说明书•公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第9号——首次公开发行股票并上市申请文件•公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第29号——首次公开发行股票并在创业板上市申请文件•上海\深圳证券交易所股票上市规则；深圳证券交易所创业板股票上市规则核心信披规定1目前IPO主要法规体系IPO的法律框架•中华人民共和国公司法•中华人民共和国证券法基本法•首次公开发行股票并上市管理办法•首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法•证券发行上市保荐业务管理办法•中国证券监督管理委员会发行审核委员会办法•证券发行与承销管理办法核心管理办法首次公开发行的法律框架11目前IPO主要法规体系法规体系规范内容2《证券法》：是规范我国证券市场发展的最根本的法律，主要规范证券发行和交易行为。《首次公开发行股票并上市管理办法》：主要规范主板、中小板IPO行为，《管理办法》统一了原有许多文件零星、说法不统一的规定，成为IPO的最重要的法规。《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》：随着2009年创业板推出，证监会颁布了新的创业板上市管理办法，以规范创业板IPO行为，《暂行办法》相比主板发行管理办法进行了相应调整，以适应创业企业的特点。《关于进一步做好创业板推荐工作的指引》：随着创业板推出，证监会于2010年进一步颁布《关于进一步做好创业板推荐工作的指引》，明确了创业板企业的特征要求，鼓励9大类产业在创业板上市，分别为：新能源、新材料、信息、生物与新医药、节能环保、航空航天、海洋、先进制造、高技术服务等领域的企业。除上述9类行业外，其他行业领域中具有自主创新能力、成长性强的企业也能登陆创业板市场。《证券发行上市保荐业务管理办法》、《中国证券监督管理委员会发行审核委员会办法》：主要是配套现行IPO核准制度，对保荐机构、保荐代表人、发审委的行为进行规范。以上是现行核准制下，IPO相关的主要法规体系，2013年11月底公布的《中共中央关于全面深化改革若干重大问题的决定》中明确指出要推进股票发行注册制改革，未来包括《证券法》在内的一系列配套法规、规则都将面临改革，稍后在IPO改革部分再就注册制的相关情况进一步进行探讨、展望。1目录核准制下的IPO审核Phase1Phase21.IPO市场动态2.目前IPO主要法规体系3.现行IPO审核窗口指导4.前期IPO被否案例介绍1现行IPO审核窗口指导IPO窗口指导主要形式与作用1除了由法律法规体系明确IPO条件与相关主体行为规范外，证监会还通过各种形式的窗口指导对IPO审核标准给予指导性政策。保荐代表人培训中介机构培训会、沟通会内部通知等指导性文件……1现行IPO审核窗口指导窗口指导关注点2财务方面法律方面其他窗口指导财务制度建立健全财务制度规范运行财务造假主体资格独立性持续盈利能力1现行IPO审核窗口指导财务方面3重点关注：发行人财务制度的健全性与执行的规范性。财务方面重点关注问题一：财务规范性财务方面重点关注问题三：财务造假手段多样，影响恶劣，证监会严抓狠打重点关注：发行人通过各种方式虚增收入、虚减及延迟成本费用，导致财务信息披露失真、粉饰业绩或财务造假的情况，去年证监会通过财务专项自查等方式对此类情况进行严抓狠打。重点关注：发行人财务数据、财务指标与同行业水平横向比较的合理性、与自身历年数据纵向比较的合理性、与供应商之间采购价格的合理性、与客户之间销售价格的合理性、其他内外部财务数据与业务数据之间的匹配性。财务方面重点关注问题二：财务数据的合理性1现行IPO审核窗口指导法律方面：主体资格4主体资格方面重点关注问题一：公司设立与出资考察因素：是否存在重大违法行为、金额与比例、其他股东与债权人的意见、主管部门意见；关注：控股股东为应对行业要求或经营需要（如参与招标业务的门槛要求等）故意的出资不实行为；大额现金出资：关注资金来源；技术出资：重点关注出资所用的技术对发行人当时和目前业务的影响，权属清晰完整性。1现行IPO审核窗口指导法律方面：主体资格4公司报告期内：董事、高级管理人员是否发生重大变化，实际控制人是否发生变更；报告期内：股权是否频繁变动，尤其是涉及到公司核心人员的股权转让；报告期内：控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份是否存在重大权属纠纷；实际控制人：共同控制、无控制人情况下公司治理是否有效。主体资格方面重点关注问题二：公司稳定性和公司治理结构的有效性1现行IPO审核窗口指导法律方面：主体资格4主体资格方面重点关注问题三：股权清晰国有股份：国有股权设置批复；国有资产处置的合法性；集体股份：无偿量化或奖励给个人，挂靠集体企业（红帽子）的确权；股份代持：解除代持的真实性及纠纷；红筹架构：可接受保留25%外资以享受税收优惠。1现行IPO审核窗口指导法律方面：独立性5完整的业务体系重要生产环节不依赖于第三方；重要生产资料的完整性：土地、商标、专利和非专利技术等。资金占用问题关注与清理如果发行人实际控制人的经营能力较差，除发行人外，实际控制人其余资产的业绩较差，则很可能产生资金占用问题，证监会将予以重点关注，存在的资金占用须清理。发行人与关联方合资设立企业关注与清理发行人与董监高及其亲属共同设立公司，应当清理；发行人与控股股东、实际控制共同设立公司的，将予以关注；控股股东、实际控制人为自然人的，建议清理。独立性方面重点关注问题一：完整性1现行IPO审核窗口指导法律方面：独立性5发行人的业务应与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争；拟上市公司存在同业竞争的，必须在申报前予以解决；对于5%以上的主要股东，仍将关注其与发行人的同业竞争状况。独立性方面重点关注问题二：同业竞争1现行IPO审核窗口指导法律方面：独立性5发行人与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有显失公平的关联交易；注意遵循合法性、公允性和充分性原则；关注发行人是否长期存在对关联方的重大依赖；关联方：关联方披露的充分性；报告期存在的关联方非关联化及注销情况；比较重要的关联交易，不仅仅要看该项关联交易占发行人同类业务的比例，还要看占交易对手的收入和成本的比例，并解释交易的公允性，如果没有公允的市场价格，则其公允性很难判断；关联交易占比问题：没有量化的指标，然而希望发行人尽量控制在30%以下，还要看交易的内容和公允性，如交易比较频繁、交易金额较大并将持续，则可能会影响发行条件。独立性方面重点关注问题三：关联交易1现行IPO审核窗口指导持续经营、持续盈利能力6独立盈利能力公司的盈利应来源于主营业务；如果净利润主要来源于非经常性损益以及优惠和补贴、以及合并财务报表范围以外的收益，其独立的盈利能力将受到质疑。对于优惠和补贴主要从合法、合理、重要、持续以及措施方面关注。持续盈利能力关注经营模式、产品或服务的品种结构重大变化；关注行业地位和行业环境；关注商标、专利、专有技术、特许经营权存在重大不利变化，如专利过期或无效；对关联方、重大不确定性客户的依赖情形。重点关注问题：具有独立的持续盈利能力1现行IPO审核窗口指导审核关注其他问题7除上述窗口指导关注问题外，审核中一般还会关注以下问题：募投项目的未来发展前景行业和产业政策税收政策土地使用环境保护违法违规等规范运作方面公司在行业中的地位股利分配政策股份支付1目录核准制下的IPO审核重点Phase1Phase21.IPO市场动态2.目前IPO主要法规体系3.现行IPO审核窗口指导4.前期IPO被否案例介绍1前期IPO被否案例介绍2006年以来IPO审核整体状况1年度通过否决撤回小计审结通过率200662113811155.86%2007117382217766.10%200896203715362.75%2009169286426164.75%2010343624745275.88%2011264728442062.86%2012177376427863.67%合计1228268356185266.31%注：以上统计不包括暂缓表决和取消审核情况。IPO注册制改革将是一个循序渐进的过程，对于企业IPO需满足的条件，我们预期并不会大尺度放宽。以下，就近年来IPO审核的总体情况和部分代表性案例进行回顾，相信对于投资人在评价企业上市前景时仍有相当借鉴意义。2006年以来，共有268家公司IPO被发审委否决，涉及财务审核的约占一半，涉及法律审核的主要问题表现在：主体资格、独立性、规范运作、募集资金运用等方面。1前期IPO被否案例介绍2012年度IPO被否企业情况分析22012年共有37家企业被否，主要集中在中小板及创业板，分别为23家、13家，主板仅1家被否，占比分别为62.16%、35.14%、2.70%。1前期IPO被否案例介绍财务造假典型案例3造假事实：上市前三年、上市后三年巨额虚增收入（1）上市前，2004-2006年累计虚增收入2.96亿元（2）上市后，2007-2009年累计虚增收入2.51亿元手段分析：虚增资产、虚构合同、资金循环（1）虚增土地成本、虚增林地、土地等使用权价值、虚增基地