上市公司监事履职情况分析

1上市公司监事履职情况分析上海证监局谢芳2009/092内容提要监事法律权利与责任回顾1日常监管中关注的问题及正反案例2进一步提高监事履职能力的几点建议33《公司法》一、监事法律权利与责任回顾监事的权力和义务《证券法》证监会部门规章其他相关法律法规4一、监事法律权利与责任回顾《公司法》第二十一条第四十条第五十四条第五十五条第五十七条第一百零二条第一百一十一条第一百一十六条第一百四十二条第一百四十七条第一百四十八条第一百五十条第一百五十一条5一、监事法律权利与责任回顾《证券法》第四十七条第六十八条第六十九条第七十三条第七十四条6一、监事法律权利与责任回顾证监会关于监事权利义务方面的部门规章《企业内部控制基本规范》《上市公司信息披露管理办法》《上市公司章程指引》《关于进一步规范上市公司募集资金使用的通知》《上市公司非公开发行股票实施细则》7一、监事法律权利与责任回顾证监会关于监事权利义务方面的部门规章《上市公司重大资产重组管理办法》《上市公司股权激励管理办法（试行）》《股权激励有关事项备忘录2号》《上市公司股东大会规则》《上市公司董事会议事示范规则》《上市公司监事会议事示范规则》8一、监事法律权利与责任回顾《破产法》第一百二十五条企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，依法承担民事责任。有前款规定情形的人员，自破产程序终结之日起三年内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员。9一、监事法律权利与责任回顾《企业国有资产法》第二十六条国家出资企业的董事、监事、高级管理人员，应当遵守法律、行政法规以及企业章程，对企业负有忠实义务和勤勉义务，不得利用职权收受贿赂或者取得其他非法收入和不当利益，不得侵占、挪用企业资产，不得超越职权或者违反程序决定企业重大事项，不得有其他侵害国有资产出资人权益的行为。10一、监事法律权利与责任回顾《企业财务通则》第七十一条企业应当建立、健全内部财务监督制度。企业设立监事会或者监事人员的，监事会或者监事人员依照法律、行政法规、本通则和企业章程的规定，履行企业内部财务监督职责。经营者应当实施内部财务控制，配合投资者或者企业监事会以及中介机构的检查、审计工作。11内容提要监事法律权利与责任回顾1日常监管中关注的问题及正反案例2进一步提高监事履职能力的几点建议312二、日常监管中关注的问题及正反案例选任来源有局限产生机制有缺陷组成结构不尽合理缺乏应有的独立性5%53%17%7%8%10%上级主管部门控股股东公司党委成员公司纪委书记公司工会主席其他数据来源：上海证监局问卷调查结果13二、日常监管中关注的问题及正反案例专业素质不到位《上市公司治理准则》要求董事应具备合理的专业结构、其成员应具备履行职务所必需的知识、技能和素质，要求监事应具有法律会计等方面的专业知识和经验。部分监事本身的专业素质存在很大的局限，又未能主动、及时补充专业知识、优化知识结构，对上市公司规范运作等相关法律法规以及必需的会计知识储备不足，对专业问题难以理解。14二、日常监管中关注的问题及正反案例履职时间不充分《上市公司治理准则》要求董事应根据公司和全体股东的最大利益，忠实、诚信、勤勉地履行职责，并保证有足够的时间和精力履行其应尽的职责。大部分监事为兼职，监事会人员不专职，兼职过多过杂，无暇顾及监事工作，仅充当挂名监事而已；有的视任职为一种待遇，没有尽责，无法保证其有足够的时间和精力履行好职责。15二、日常监管中关注的问题及正反案例权责落实无保障无制度保证。监事与公司专职董事及管理层相比，在获取企业相关信息方面存在着不对称，上市公司也无相应制度保证及时主动与监事沟通有关信息。有的监事对自己的知情权也不予重视。薪酬待遇不高，费用开支无保障。16二、日常监管中关注的问题及正反案例违规买卖股票：窗口期（在年报披露日前）事件发生后，公司召开了公司职工代表大会，免去其职工监事职务，同时选举新的职工监事。在该监事离职六个月后的第一天即该监事所持公司股票解禁时，对其违规买卖的公司股票进行强制平仓，并将其违规买卖所得收缴公司。17二、日常监管中关注的问题及正反案例短线交易1、某公司监事通过本人证券账户于2006年5月19日到2007年1月11日期间，多次买卖本公司股票，共计99770股，获利12867.68元。事件发生后，该监事被上交所通报批评，获利全部由公司收缴。18二、日常监管中关注的问题及正反案例短线交易2、某公司监事，于2009年4月份，买入公司股票10800股，同月卖出2700股，余额8100股。事件发生后，我局即刻约见监事谈话。督促公司采取后续措施，锁定剩余股份，并举一反三，在公司董监事会内部进行通报。19二、日常监管中关注的问题及正反案例交通银行在监事会的职责定位、监督内容和工作方式等方面进行了积极的探索，在公司股东大会、董事会、高级管理层之间形成了较有效的制衡运作机制，保障了公司的持续经营稳步发展。在今年辖区上市公司监管工作会议推荐介绍了他们的做法。细化监督职责突出监事素质创新工作方式畅通沟通渠道20内容提要监事法律权利与责任回顾日常监管中关注的问题及正反案例12进一步提高监事履职能力的几点建议321三、进一步提高监事履职能力的几点建议要加强学习，增强守法意识，积极提高自身专业素质。坚决“勿闯四个禁区”虚假信息披露违规买卖本公司股票资金占用违规担保内幕交易操纵市场积极参加相关业务培训，提高对公司经营、对财务法律等知识的掌握与判断。22三、进一步提高监事履职能力的几点建议要准确定位，“到位不越位”以财务监督为主、业务监督为辅，以合法性监督为主、妥当性监督为辅。要维护董事会在公司治理中的核心地位，避免监事会对董事会工作的过多干预而影响董事会的工作效率。要抓住事关全局的重点、风险防范的薄弱环节进行监督。23三、进一步提高监事履职能力的几点建议要形成四个方面的沟通机制必须加强同董事会及高管人员的沟通，如通过列席公司董事会、总经理办公会议等形式，了解公司经营情况；做好与股东方面的沟通；做好与注册会计师的沟通，及时了解重大财务事项的处理，提高判断能力；做好与监管部门的沟通，特别是重大法律、财务事项，可以直接向我局进行汇报沟通。24三、进一步提高监事履职能力的几点建议履职过程中要注意留痕监事会要形成真实、完整的会议记录，监事在监事会的发言记录、免责申明等，都可以作为日后尽责免责的依据。必要时，监事会可以聘请法律顾问或者注册会计师，要求向监事会发表专业意见，帮助把关，相关费用由公司承担。