企业法律风险防范(完整版)

2017年7月20日eBizService&Solutions风控的定义与分类公司设立中的风控公司的内部治理企业运营内部风控企业运营外部风控签订合作开发合同开发环节法律风险企业刑事风险防控建设施工合同风险商品房销售法律风险目录企业财税法律风控民商事诉讼与仲裁一、企业法律风险的定义与分类1、企业法律风险的定义2、企业法律风险的分类根据引发法律风险的因素来源：①外部环境法律风险②企业内部法律风险以时间轴划分：①事前法律风险②事中法律风险③事后法律风险政策调控与公司注册股权比例分配注册资本认缴制公司章程的制定二、公司设立中的法律风险防范公司类型的选择12345（一）公司类型的选择①公司以其全部财产对公司的债务承担责任②公司的股东以其出资或认缴的股份为限对公司债务承担有限责任①有限责任公司：人合公司②股份有限公司：人合+资合公司①从设立过程看，有限责任公司的设立程序更为简单②如果发起人希望成立规模较大的公司，通过募集设立的方式成立股份有限公司能够获得更多的注册资本，但公司法强制性规定较多公司的发起人应当充分认识有限公司与股份有限公司的区别，慎重选择公司类型公司的法律意义公司的类型特点与选择eBizService&Solutions（二）公司章程的制定法定公司章程内容序号有限责任公司股份有限公司1公司名称和住所公司名称和住所2公司经营范围公司经营范围3公司注册资本公司设立方式4股东的姓名或者名称公司股份总额、每股金额和注册资本5股东的出资方式、出资额和出资时间发起人的姓名或者名称、认购的股份、出资方式和出资时间6公司的机构及其产生办法、职权、议事规则董事会的组成、职权和议事规则7公司法定代表人公司法定代表人8股东会会议认为需要规定的其他事项监事会的组成、职权和议事规则9/公司利润分配办法10/公司的解散事由与清算办法11/公司的通知和公告办法12/股东大会会议认为需要规定的其他事项eBizService&Solutions（二）公司章程的制定股东可以自由约定的事项序号内容序号内容1公司经营范围16有限责任公司监事会中职工代表的比例2公司法定代表人17有限责任公司监事的职权和议事方式3向其他企业投资或者为为他人担保18有限责任公司股权转让4对未履行或未完全履行出资义务的股东限制股东权利19有限责任公司股东资格继承5有限责任公司注册资本分期缴纳20股份有限公司转让、受让重大资产或对外提供担保6有限责任公司约定分红、认购新增资本21股份有限公司创设累积投票制7有限责任公司的定期会议22股份有限公司监事会中职工代表的比例8有限责任公司召开股东会议的通知时间23股份有限公司监事的议事方式9有限责任公司股东的表决权24公司董监高转让其所持公司股份的限制性规定10有限责任公司股东会股东会的议事方式和表决程序25董事、高级管理人员的禁止行为11有限责任公司董事长、副董事长的产生办法26财务会计报告送交股东的期限12有限责任公司董事的任职期限27股份有限公司不按所持股份来分红13有限责任公司董事会议事方式及表决程序28承办公司审计业务的会计师事务所的聘用、解聘14有限责任公司经理职权29公司解散条件15有限责任公司执行董事职权30对高级管理人员的界定（三）注册资本认缴制未（完全）履行出资义务的法律责任：①民事责任;②行政责任;③刑事责任股东的出资方式：①以货币出资;②以非货币形式出资自2014年3月1日起实施的新《公司法》规定我国实行注册资本认缴制谢桂清等诉陈明昌公司建筑设备租赁合同纠纷案【案情简介】杨氏重工公司于2007年12月14日成立，企业类型为有限责任公司，股东为杨文德、谢桂清。公司的注册资本为800万元，实收资本162万；谢桂清应出资80万元，实际出资17万元，杨文德应出资720万元，实际出资145万元。2011年5月15日，杨文德去世，其法定第一顺序继承人为其妻谢桂清、妻女儿杨雅琴、其母彭月群。陈昌明与杨氏重工公司签订有《施工升降机租赁协议》，陈昌明作为杨氏重工公司的债权人，对其享有99,600元债权。陈昌明向法院提起诉讼请求杨氏重工公司偿付债务并支付利息。谢桂清等诉陈明昌公司建筑设备租赁合同纠纷案【判决结果】二审法院支持陈昌明的诉讼请求，判决谢桂清对一审被告南宁杨氏重工机械设备有限公司的该项债务在未出资630,000元及利息范围内承担补充赔偿责任；上诉人谢桂清、杨雅琴、彭月群对杨文德遗产进行清理后在杨文德未出资5,750,000元及利息范围内对一审被告南宁杨氏重工机械设备有限公司的该项债务承担补充赔偿责任。eBizService&Solutions（四）公司股权的分配股权比例分配对于公司具有重要意义，不仅影响股东所享有的股东权利，还影响到公司的经营、发展和存续股权过于集中股权过于分散平衡股权结构股权比例分配的误区eBizService&Solutions注册资本认缴制推行电子营业执照和全程电子化管理登记注册资本登记制度改革方案简化住所登记手续政策调控企业年度检验制度改为企业年度报告公示制度（五）政策调控与公司注册eBizService&Solutions工商核名确定公司住所申请设立登记1234（五）政策调控与公司注册刻章开户纳税登记12345股东会与董事会、监事会公章与法定代表人股东权利与义务董监高忠实与勤勉义务小股东的权利如何保护三、公司的内部治理PerspectiveeBizService&Solutions（一）公章与法定代表人完善公章管理、使用制度。公司章程中应规定需要加盖公章的文件必须经主管领导审阅签字后方可盖章，并对加盖公章的文件保留扫描件存档；禁止在空白合同、文件、介绍信上使用公章。章程中应明确公章保管人和公章的使用、移交程序严格遵守公章管理规定，合规操作。对公章的管、用、移毁须严格依照公司章程，使用公章时确保公章保管人人在章在；对于合同等文件超过1页的需要加盖骑缝章；公司公章变更后，要将原公章销毁选择合适人选保管公章。选择责任心、纪律性强的人员负责公章的保管；绝不能不看内容就在文件上盖章；公章被盗、丢失时，及时通知有关领导采取补救措施避免损失使用公章的法律风险防范eBizService&Solutions《民法通则》第49条《公司法》第21条、第149条、第152条行政责任民事赔偿责任严格遵守法律按照公司章程依法履行职责①注重企业安全运营，同时做好消防等工作④履行法定义务不做禁止行为②做好财务合规审计工作，避免财务问题产生的法律责任③•업무관리접속률이높게나타남.（一）公章与法定代表人法定代表人可能承担的法律责任及防范①限制出境：《民事诉讼法》第255条②限制离开住所地：《企业破产法》第15条③单位犯罪中其他刑事责任刑事责任建立完善好企业的风控体系防范措施eBizService&Solutions序号股东的权利股东的义务1收益分配请求权出资义务2有限责任公司股东的优先认购权禁止抽逃出资义务3知情权禁止关联交易4选举权/5表决权/6提议、召集、主持股东会临时会议权/7股份有限公司的提案权/8有限责任公司股东的股权回购请求权/9决议撤销权/10股东代表诉讼权/11股东直接诉讼权/12提起公司解散诉讼权/13剩余财产分配请求权/（二）股东的权利与义务（三）股东会、董事会、监事会【案情简介】王振宇、徐发社、梁保山、王文杰共同签订合作协议，建立了以合作研发航爆弹制导系统为核心的技术开发合作合同关系，五人共同设立的华源数通公司承担研发费用，身为股东、董事的梁保山在华源数通公司中直接负责研发工作。根据华源数通公司董事会的决议，梁保山担任法定代表人的安德讯公司，受托直接承担了项目研发任务。根据合作协议、华源数通公司董事会决议、股东会决议，梁保山负责研制的技术成果及相应资料应全部归属华源数通公司；但作为公司董事的梁保山直到本案诉讼发生时，尚没有实际履行该项义务，反而以安德讯公司的名义为该技术成果申请科学技术鉴定，以自己的名义提出专利申请（后撤回）。华源数通公司起诉董事梁保山违反董事义务，要求赔偿公司损失及相应利息。（三）股东会、董事会、监事会【判决结果】一审认定梁保山违反合同约定与《公司法》第147条规定的公司董事的忠实义务，判决梁保山赔偿华源数通公司人民币20万元。二审法院驳回双方上诉，维持原判。eBizService&Solutions（四）董事、监事、高级管理人员的忠实与勤勉义务序号应为行为勿为行为1董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务挪用公司资金2董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储3/违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保4/违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易5/未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务6/接受他人与公司交易的佣金归为己有7/擅自披露公司秘密8/违反对公司忠实义务的其他行为eBizService&Solutions有限责任公司股东知情权之诉决议撤销权有限责任公司异议股东股权收购请求权之诉股东代表诉讼权股东直接起诉权提起公司解散诉讼权（五）小股东的权利如何保护仲裁诉讼离职解聘竞限商密人事管理用工制度四、企业运营中的内部风险防控工伤制度报酬休假（一）公司内部人事管理企业不得扣押劳动者证件和要求提供担保企业不得雇佣未成年人企业招聘不得存在歧视劳动者的告知义务和公司的说明义务32541企业不应聘用尚与其他公司存在劳动关系的劳动者公司在聘用劳动者时应注意的问题eBizService&Solutions劳动合同种类劳动合同内容试用期的约定不签法律后果劳动合同（一）公司内部人事管理eBizService&Solutions（二）劳动用工制度主要受《中华人民共和国劳动合同法》调整非全日制用工劳动者调岗劳动用工劳务派遣在前法未做规定或条款解释存在问题时，依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》、最高人民法院司法解释，参照各省、自治区、直辖市高级人民法院指导意见规章制度合法eBizService&Solutions劳动报酬的标准与分配①最低工资标准——企业薪资标准的红线②同工同酬——劳动报酬分配的首要原则工作与假期①工时制度②带薪休假③工时限制延长制度薪酬、工时与休假，法律有强制性规定，不越法律红线即可（三）劳动报酬与假期eBizService&Solutions工伤保险基金工伤认定劳动能力鉴定工伤保险待遇特殊规定（四）工伤制度1.主要适用《劳动合同法》及《工伤保险条例》2.特殊规定主要为：①用人单位分立、合并、转让；②职工被派遣出境；③同人单位未经登记eBizService&Solutions保密义务竞业限制竞业限制范围期限约定不明以及终止（五）竞业限制与商业秘密①什么是商业秘密②竞业限制——商业秘密的保险柜①竞业限制的范围适用于用人单位的高级管理人员、高级技术人员及其他②范围期限可约定但不得违法①竞业限制条款约定不明②竞业限制的终止特别解除无过失性辞退自然解除协商解除离职解聘（六）离职解聘（7种解除方式+1类禁止解除情形）五、企业运营中的外部法律风险防范PerspectiveeBizService&Solutions明确合同双方的缔约资格合同形式合同的签订合同内容格式条款缔约过失保密义务（一）合同签订应注意事项eBizService&Solutions（二）企业借贷与担保《合同法》第52条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第14条规定合同因胁迫等原因无效以及企业转贷的情形，系企业间借贷不合法企业与个人借贷企业间借贷企业向银行借贷2015年《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的颁布，企业间的借贷行为正式“解禁”eBizService&Solutions企业担保的内部程序质押保证抵押①依照公司章程，由董事会或