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私募股权基金的设立、运营与交易架构北京植德律师事务所合伙人王伟律师武汉2019.10植德荣誉资产证券化与衍生品领域第一梯队投资基金领域第一梯队私募股权投资与风险投资第三梯队2018年度潜力律师事务所LEGALBAND1业务领域大奖-私募股权/风险投资卓越律所大奖-新兴律所业务领域大奖-结构性融资/资产证券化《商法》2ALB2018年度中国昀佳雇主2018年度十佳成长律所3目录何谓私募股权基金私募股权基金的几种常见架构及其考量S基金的相关介绍及架构私募股权基金设立的五大实操问题基金案例分享与分析1、何谓私募股权基金1.1私募股权基金的表现形式1.2私募股权基金的商业模式、本质与特征1.3私募股权基金运营体系1.4私募股权基金的投资业务流程2.私募股权基金设立的五大实操问题2.12.22.32.42.5私募股权基金管理人的要求如何选择私募基金类型：公司、有限合伙还是契约制？在什么地方设立私募股权基金？私募股权基金设立的程序与过程？设立私募股权基金时需要谈判的主要条件条款有哪些？3.1GP与管理人合一的架构3.2GP与管理人分离的架构3.3两层结构的基金架构3.4三层结构的基金架构3.5CO-GP结构的基金架构3.私募股权基金的几种常规架构及其考量4.S基金的相关介绍及架构4.1S基金的相关介绍4.2S基金的价值和痛点4.3S基金的运作模式和交易架构4.4S基金交易流程和常见问题何谓私募基金Part011.1私募基金表现形式1.2商业模式、本质与特征1.3运营体系1.4投资业务流程北京植德律师事务所1.1私募股权基金表现形式-以股权投资基金为例1.何谓私募股权基金投资人(A、B、C、……n)管理人托管人私募股权基金被投公司（a、b、c）基金合同管理合同股权投资托管协议1.1私募股权基金表现形式-以股权投资基金为例1.何谓私募股权基金《办法》第二条，本办法所称私募投资基金（以下简称私募基金），是指在中华人民共和国境内，以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金。非公开募集资金，以进行投资活动为目的设立的公司或者合伙企业，资产由基金管理人或者普通合伙人管理的，其登记备案、资金募集和投资运作适用本办法。ü非公开募集Vs.家人or自有资金ü以进行投资活动为目的Vs.实体行业or股权激励ü资产由基金管理人或者普通合伙人管理的，管理费orCarry，双GP1.何谓私募股权基金商业模式汇集资金+低买高卖+被投公司高成长性分散投资+风险收益比2000年软银2000万美元投资阿里巴巴。IPO当日股份市值超600亿美元、回报超3000倍本质受托理财、收益分成。特征非公开、非公众、权益性（不保本）暂行规定-不得保本-52（5）-违反法律、行政法规的强制性规定-部门规章-效力性、管理性、周期长（5-7）-S基金、流动性差、人数（50/200）1.2商业模式、本质与特征1.3基金运营体系1.何谓私募股权基金有限合伙人普通合伙人投资决策委员会投资咨询委员会投资团队-1投资团队-2投资团队-3法律、合规财务运营总监投资总监有限合伙企业内部销售？-制度制衡-LP私募投资基金现场检查工作指引1.4私募股权基金的投资业务流程1.何谓私募股权基金投资分析与建议未通过未通过通过专家咨询投资决策委员会做出立项选择，与目标公司签署TS。24%compounded投资团队对项目进行详尽的尽职调查，聘请会计师、律师事务所等专业机构出具专业意见，昀终向投资决策委员会提交投资分析和建议书。必要时投资决策委员会可聘请咨询委员会的专家出具专家意见。投资决策委员会做出投资决策，签署正式交易文件。对被投资企业提供持续支持和增值服务，提升公司价值。投资经理负责制通过辅导上市或设计并购方案提供项目退出机制上市锁定期结束后或时机成熟时择机退出。找项目尽职调查投资项目完成投资后续管理上市前辅导或设计并购方案项目退出筛项目立项决策投资决策未通过通过通过投资团队寻找投资项目，遴选优质项目，向投资决策委员会提出立项申请。私募股权基金设立的五大实操问题Part022.1私募股权基金管理人的要求2.2设立哪种类型的私募股权基金：公司、有限合伙还是契约制？2.3在什么地方设立私募股权基金？2.4私募股权基金设立的程序与过程？2.5设立私募股权基金时需要谈判的主要条件条款有哪些？北京植德律师事务所名称和经营范围：“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”房山基金小镇入驻标准：新的评价体系ü注册资本不低于500万，实缴资本不低于200万且不低于注册资本的25%；ü法人、风控必须要有基金从业资格证，3年以上相关行业从业经验；ü必须在北京有自己的实际办公地址，要求为商用或商住两用，不能为纯住宅。管理人的注册资本:相关资本金应覆盖一段时间内机构的合理人工薪酬、房屋租金等日常运营开支。2.私募股权基金设立的五大实操问题2.1基金管理人的要求员工人数以及兼职问题：ü申请机构员工总人数不应低于5人，申请机构的一般员工不得兼职。ü不得在非关联的私募机构兼职；ü不得在与私募业务相冲突业务的机构兼职；ü除法定代表人外，私募基金管理人的其他高管人员原则上不应兼职；若有兼职情形，应当提供兼职合理性相关证明材料ü兼职高管人员数量应不高于申请机构全部高管人员数量的1/2；ü协会将重点关注在多家机构兼职的高管人员任职情况；ü一年内变更2次以上任职机构的私募高管人员；ü高管需提交劳动合同及社保证明；真实性，欺诈，ü高管人员包括法定代表人\执行事务合伙人委派代表、总经理、副总经理（如有）和合规\风控负责人。2.私募股权基金设立的五大实操问题2.1基金管理人的要求境外注册设立的私募基金管理机构暂不纳入登记范围。FIE•对于平行基金架构的影响？境内还是境外各管各的2.1基金管理人的要求2.私募股权基金设立的五大实操问题EuropeOffshoreGP/FMLP(Euro)OffshoreFundChinaChinaGP/FMLP(RMB)ChinaFundOFFSHOREONSHORE50%50%50%50%《中华人民共和国证券投资基金法》（2012年修订）--架构？投资类别？基金的三种类型2.2设立哪种类型的基金：公司、有限合伙还是契约制？2.私募股权基金设立的五大实操问题契约制公司制合伙制设立之重点法律法规03《中华人民共和国公司法（2018年修订）》04《中华人民共和国合同法》（1999年）02《中华人民共和国合伙企业法（2006年修订）》01《私募投资基金监督管理暂行办法》（2014年）2.2设立哪种类型的基金：公司、有限合伙还是契约制？2.私募股权基金设立的五大实操问题有限合伙人A合伙协议有限合伙人B其他有限合伙人基金管理公司X（作为普通合伙人）设立投资决策委员会/ICIC部分成员设立方案II基金管理合同基金监管协议方案I基金托管协议监管服务公司基金托管协议有限合伙企业（基金）咨询企业Y合伙协议2.2设立哪种类型的基金：公司、有限合伙还是契约制？2.私募股权基金设立的五大实操问题适用法律《私募投资基金监督管理暂行办法》《公司法》《私募投资基金监督管理暂行办法》《合伙企业法》《私募投资基金监督管理暂行办法》《合同法》基金人数上限有限责任公司50股份有限公司20050200设立签订章程、获得营业执照设立GP，之后签订合伙协议，获得营业执照投资人和基金管理人签订合同退出转让股权/股份或者减资转让出资或者退伙按照基金合同转让份额或者赎回内部治理股东会=》董事会合一/分离=》GP/基金管理人基金管理人负责公司型有限合伙型契约型税收15%至25%EIT，为个人股东代扣代缴个税无EIT，但是为个人投资者代扣代缴个税普遍认为基金本身不交税，而且不代扣代缴。财产独立于股东独立于合伙人《合伙企业法》20条，合伙企业财产独立于管理人？《办法》，不得混同。审判依据，部门规章作为拟IPO公司股东是是否。【新三板*新绿股份】公司型有限合伙型契约型2.私募股权基金设立的常见问题2.2设立哪种类型的基金：公司、有限合伙还是契约制？2.2设立哪种类型的基金：公司、有限合伙还是契约制？高度的灵活性举例某GP设立一只基金。总规模为30亿，某公司A承诺10亿，其他公司B、C、D、E分别承诺5亿元。但是GP的运作需要资金，B、C、D、E等出资的前提是需要A资金到位，否则对于整个基金没有信心。A是国企，如何保证A的国资利益、内部审批的同时要求A首次出资到位。《国务院办公厅关于建立国有企业违规经营投资责任追究制度的意见》国办发〔2016〕63号ü投资合同、协议及标的企业公司章程中国有权益保护条款缺失，对标的企业管理失控；ü违反合同约定提前支付并购价款等。2.私募股权基金设立的五大实操问题2.2设立哪种类型的基金：公司、有限合伙还是契约制？ü某投资人申请仲裁，要求撤销基金合同，返还投资款1,000万元赔偿相应损失。ü苏州中院2018裁定，冻结XX资产名下的银行资金1107.341万元，其中包含三个契约制股权基金的账户。üXX资产提出异议请求解除对XX资产在三账户的司法冻结。XX资产指出，ü案涉三个账户系XX公司作为管理人的其他投资基金业务需要所开立的；ü基金法第七条“非因基金财产本身承担的债务，不得对基金财产强制执行”；ü本案不得对其他基金的基金账户强制执行。2.私募股权基金设立的五大实操问题2.2设立哪种类型的基金：公司、有限合伙还是契约制？苏州中院认为，ü主张登记在基金管理人名下账户财产系基金财产而非基金管理人的固有财产，并要求停止执行的，应当提交充足证据证明该财产独立于基金管理人；ü现XX资产并未提交充足证据证明其主张的财产独立于基金管理人；ü苏州中院有权对XX交行郭巷支行账户、农行翔股支行账户予以保全。2.私募股权基金设立的五大实操问题时间：2018年2月申请主体：某契约型私募基金仲裁请求：（1）请求裁决债务人某公司向其偿还借款合同项下借款本金人民币近10亿元；（2）债务人关联企业、数位自然人作为保证人承担相应的连带保证责任；（3）就抵押物和质押物实现抵押权和质押权。被申请人提出：ü无论是《民法总则》、《合同法》、还是我国其他民商事方面法律并未承认契约型基金本身具有法律认可的权利主体地位。ü仲裁规则“申请人是与本案有直接利害关系的自然人、法人或其他组织”。结果：仲裁庭连续两次提请延长审理期限，申请人昀终撤回仲裁申请。首例有限合伙人派生诉讼根据《合伙企业法》第68条规定，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：…..（七）执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼…。本案焦点：1.管理人AA资本作为执行事务合伙人是否怠于行使权利？2.投资人能否代表基金提起诉讼？昀高法院观点：ü管理人AA资本管理的该基金所涉两笔委托贷款到期后不提起诉讼或仲裁，即为怠于行使权利；ü管理人同意债务人直接向投资人以房屋折抵的方式兑付本金，并视为偿还合伙企业的债务；该债务处理方式，超出《合伙协议》的约定且未经有限合伙人全体一致同意，该行为系违背合伙协议约定的行为，不能作为管理人积极督促还款的证明。昀高法院观点：ü《合伙企业法》第68条赋予了有限合伙人以自己的名义代表合伙企业提起诉讼的权利，且并未限定其在个人出资额范围内提出诉讼请求，只要满足以合伙企业的利益为目的这一要求即可。ü焦建等人为合伙企业的利益以自己名义提起诉讼，是为了有限合伙人的权利，一审判决未损害其他有限合伙人的利益。选择架构的Tips:1、投资人应当慎重选择契约制基金；2、管理人须对契约制基金有更深刻的理解；3、有限合伙制基金的LP越多，风险越大；4、如果采用管理人与GP分离，可在一定程度上降低GP风险；CSRC的观点A2.3在什么地方设立基金？2.私募股权基金设立的五大实操问题是否允许设立投资或投资管理类实体？税收优惠如何？运营管理是否便利？BC2.私募股权基金设立的五大实操问题税收优惠1.增值税：按照企业实际缴纳的增值税，补贴40%（即地方留成部分的80%）。2.企业所得税：按照企业实际缴纳的企业所得税