拟上市公司股权激励

备忘录OFFICEMEMORANDUM发往To：抄送Cc：发件人From：日期Date：页数（包括本页）No.ofpages（includingthispage）：0急件/Urgent■供审阅/ForYourReview请速回复/ReplyASAP请提意见/PleaseComment主题：创业板上市公司上市前股权激励一、概述股权激励是一种通过经营者获得公司股权形式给予企业经营者一定的经济权利，使他们能够以股东的身份参与企业决策﹑分享利润﹑承担风险，从而勤勉尽责地为公司的长期发展服务的一种激励方法。股权激励的模式通常有业绩股票、股票期权、虚拟股票、股票增值权、限制性股票、延期支付计划、经营者/员工持股、管理层/员工收购、帐面价值增值权等几种表现形式。其中第一至第八种为与证券市场相关的股权激励模式，在这些激励模式中，激励对象所获收益受公司股票价格的影响。而帐面价值增值权是与证券市场无关的股权激励模式，激励对象所获收益仅与公司的一项财务指标——每股净资产值有关，而与股价无关。二、法律规定针对上市公司股权激励，中国证监会、国务院国资委等有关部门已出台了多部文件予以规范，但关于未上市公司股权激励，我国目前并无专门法律规定，仅是在《公司法》第143条规定，经股东大会决议，股份有限公司可以收购本公司股份用于奖励给本公司职工，但不得超过本公司已发行股份总额的百分之五，并且用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出，所收购的股份也应当在一年内转让给职工。由于《公司法》强制要求用于奖励公司职工的股份应当在一年内转让给职工，所以对于定位于对企业高管进行中长期激励的股权激励意义不大。中国证监会目前对拟上市企业的上市前股权激励的基本态度：基于对公司股权稳定性的考虑（尤其是要求发行人应当股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷），要求上市前确定的股权激励计划必须执行完毕才能上市，或者终止该计划后再上市。三、实务探讨（一）激励目的1、吸引人才：一般是在引进关键技术或管理人员的同时给予某种形式的激励。2、激励人才：为了建立有效的技术研发动力机制或市场开发、产品推广机制，给予关键技术人员或重要营销人员某种形式的激励。3、职工持股：稳定具有一定资历的员工队伍，与创始股东共同分享企业成长收益。4、联络资源：稳定对企业具有重要价值或影响的外部资源，例如商业银行、上下游客户等。（二）激励对象1、高级管理人员、关键技术人员、重要营销人员。这也是中国证监会最为鼓励的激励对象。但大多都设置了12-36个月不等的锁定期，其中最为常见的标准为12个月。2、具有一定资历的员工队伍。参考中国证监会《上市公司股权激励管理办法（试行）》，我们认为用于该等对象的激励股票总数最好不要超过公司股本总额的10%。3、具有重要价值或影响的外部人脉资源。董事、高级管理人员、核心技术（业务）人员以外人员成为激励对象的，发行人应充分披露分析其与发行人业务或业绩的关联程度，说明其作为激励对象的合理性。（三）激励模式在业绩股票、股票期权、虚拟股票、股票增值权、限制性股票、延期支付、经营者/员工持股、管理层/员工收购、帐面价值增值权等几种表现形式中，业绩股票、股票期权、经营者/员工持股、管理层/员工收购是拟上创业板企业更为钟爱的激励模式。根据中国证监会网站披露的创业板首发企业预披露招股说明书情况，则多为选择经营人员/技术人员/关键员工持股形式。（四）股票来源1、控股股东股权转让；2、公司股权回购转让；3、激励对象对公司增资。根据中国证监会网站披露的创业板首发企业预披露招股说明书情况，则多为改组前或上市前增资，个别是控股股东股权转让，公司股权回购则没有。（五）资金来源发行人不得为激励对象依股权激励计划获取有关权益提供贷款以及其他任何形式的财务资助，包括为其贷款提供担保。（六）时间安排大多均选择在股份制改组前的有限公司阶段，也有股份公司阶段实施的案例。时间越靠前，越好解释，尽量避免上市前6个月内的火线入股。为打消中国证监会对公司股权稳定性的疑虑，建议发行人在上市前完成或彻底终止股权激励计划（并且不应当留下可能引起股权纠纷的后遗症）。根据目前的创业板披露情况，最好是一次性实施完毕，彻底干净。（七）会计处理（略）《企业会计准则第11号——股份支付》（八）税务处理（略）《国家税务总局关于个人认购股票等有价证券而从雇主取得折扣或补贴收入有关征收个人所得税问题的通知》（国税发〔1998〕9号）、《财政部、国家税务总局关于关于个人股票期权所得征收个人所得税问题的通知》（财税[2005]35号）、《国家税务总局关于个人股票期权所得缴纳个人所得税有关问题的补充通知》（国税函[2006]902号）、《财政部、国家税务总局关于股票增值权所得和限制性股票所得征收个人所得税有关问题的通知》（财税[2009]5号）、《财政部、国家税务总局关于上市公司高管人员股票期权所得缴纳个人所得税有关问题的通知》（财税[2009]40号）、财政部、国家税务总局和证监会关于《关于个人转让限售股所得征收个人所得税有关问题的通知》（财税[2009]167号）、《国家税务总局关于股权激励有关个人所得税问题的通知》（国税函[2009]461号）、国家税务总局关于《关于印发限售股个人所得税政策解读稿的通知》（所便函[2010]5号）。四、案例分析经翻阅截至2010年9月10日中国证监会网站披露的创业板首发企业预披露招股说明书，在上市前已经实施了股权激励的公司高达60多家。包括汉鼎技术、汉威电子、探路者、佳豪船舶、神州泰岳、安科生物、北陆药业、向日葵、长盈精密、华泰化工、易世达、大富科技、花园生物、青松股份、晨光生物、信维通信、东方嘉盛、沃森生物等。（一）汉鼎技术汉鼎技术的激励方案是股权转让的典型案例。2007年11月21日，公司大股东鼎汉电气将其持有的1770万元股权分别转让给顾庆伟1026万元、杨高运300万元、幸建平108万元、方磊102万元、杨帆90万元、吴志军72万元、张霞72万元。公司表示，本次股权转让主要是对高级管理人员等核心人员进行股权激励，转让价格为1元/股。（二）汉威电子汉威电子主要股东也于2007年12月2日分别向钟克创、刘瑞玲等35名自然人转让部分股权。受让人中多数为公司的管理人员、核心技术人员和业务骨干，转让价格亦为1元/股。（三）探路者探路者的激励方案则是增资及股权转让兼而有之。该公司曾于2008年4月15日由大股东盛发强将所持2.1359%的股权转让给公司高管之一的石信，理由是奖励其多年为公司发展所作出的贡献。同时，公司还通过了增资扩股的议案，同意冯铁林等12名新股东及石信等3位原股东以货币方式向公司增1405万元，其79.976万元增加注册资本，余额计入资本公积。公司解释此次增资系为了保持公司高管队伍的稳定，并激励骨干员工的工作积极性。（四）佳豪船舶佳豪船舶于2007年12月22日通过非同一价格的增资，吸收了紫晨投资和赵德华等35名自然人成为公司新的股东。其中，赵德华等人为公司高管及核心人员，其增资价格低于紫晨投资6倍有余。佳豪船舶表示，该次非同一价格增资系于公司股份化之前完成，因此并不违反相关规定。同时，紫晨投资也出函证实其增资价高系出于真实意图的表示，因此另一部分的“低价”也不确认为股权激励。（五）神州泰岳神州泰岳于2001年5月18日设立，在当年的10月10日进行了首次股权激励。2009年3月18日，公司2009年第一次临时股东大会审议通过了增资扩股方案，以现金增资3,632,000股，每股认购价格为2.5元，认购对象为主要的公司中层管理团队成员、技术人员和业务骨干。神州泰岳对增资扩股原因与定价依据解释是：考虑到公司在IT运维管理领域已取得了领先的市场地位，业务规模不断扩大，经营业绩持续快速提升，为使公司主要的中层管理团队成员、技术人员和业务骨干充分分享到公司发展的成果，留住对公司发展发挥过重要作用的人员，坚定其对公司未来发展的信心，公司决定面向上述人员进行增资扩股。本次增资扩股价格为2.5元/股，系以公司2008年末经审计的净资产值扣除2008年度现金分红后的差额为基础，经各方友好协商确定。（六）安科生物安科生物于1994年3月22日设立，并于1995年8月10日实施股权激励。2008年9月3日，本公司召开2008年度第一次临时股东大会，决定增加发行股份300万股，每股面值1元，由公司营销、管理和技术骨干按经审计的2008年6月30日每股净资产2.47元为依据，以每股2.65元的价格认购公司全部增发股份。（七）北陆药业2008年3月13日本公司2007年度股东大会审议通过了《北京北陆药业股份有限公司定向增资方案》，根据该方案，公司非公开发行不超过1,250万股的股份，其中王代雪认购不超过280万股，洪薇认购不超过60万股，机构投资者盈富泰克认购不超过750万股，段贤柱认购不超过95万股，武杰认购不超过25万股，刘宁认购不超过20万股，李弘认购不超过20万股。根据2007年公司经审计的净利润2,395万元，按此次增资完成后股本5,088.8491万股计算，市盈率为11倍，此次定向增资价格在参考市盈率基础上与投资者沟通后，确定所有认购人的认购价格均为每股5.33元，并均以现金方式认购。其中，段贤柱，公司总经理；武杰，公司副总经理；刘宁，公司董事会秘书；李弘，公司财务总监。（八）青松股份2009年4月26日，为了建立和健全公司长期激励与约束机制，增强管理队伍和技术队伍稳定性，改善公司资产负债结构，青松化工股东会通过了增资扩股的议案，同意由陈尚和、傅耿声、邓建明、苏福星、郑恩萍、江美玉、王德贵、邓新贵、陈春生、林永桂10名自然人以现金2,002.20万元认购470万股新增出资额，每单位出资额认购价格4.26元，即在经审计的2008年末每股净资产3.39元的基础上溢价25.74%。以上股东中，陈春生、林永桂为个人投资者，未在公司任职，其他股东均为公司的高级管理人员及中层管理人员，其中陈尚和、傅耿声为有限公司原股东。（九）晨光生物经2009年9月8日召开2009年第二次临时股东大会审议通过，公司增加注册资本678.5436万元。本次增资股份全部由149名自然人股东认购，其中：新增的自然人股东为126名，原自然人股东为23名。根据晨光生物的预披露招股说明书：本次增资新进股东的选定原则和入股标准为：鉴于公司需要增加资本金满足公司快速发展的需要，同时也为了实施股权激励、并与委托持股的清理一并考虑，公司确定了本次增资新进股东的选定原则和入股标准：①适用股权激励的新进股东：2009年6月30日前到公司工作的及目前在册、在岗的总经理、部门经理、部门主管、特聘人员；2005年12月31日以前进入公司工作的骨干员工。上述被激励人员的入股标准如下：总经理助理以上10万股、部门经理5万股、部门副经理3万股、部门主管2万股、2005年以前的骨干员工和不足一年的部门主管及特聘人员0.8万股、10年以上的公司骨干员工2万股。公司派到子公司的按同等级别对待，兼并的子公司领导不足一年的0.8万股。②适用委托持股清理的新进股东：2009年7月，为了理顺股权关系，公司对股东之间的委托持股情况进行清理，清理完毕后，委托人不再持有公司股权。为了公平对待所有股东，本次增资将上述原委托他人持有公司股权的股东纳入增资人范围。根据公司2009年7月12日股东会决议，上述转让公司出资的被代持股东有权对股份有限公司增资，增资金额以转让上述出资的转让价款为最高限额，每股价格为2.01939元。根据晨光生物的预披露招股说明书：本次股权增资定价依据为：以公司截至2009年3月31日经审计的每股净资产值为定价依据。本公司2009年3月31日的每股净资产为2.01939元，最终确定本次增资定价为2.02元/股。显而易见，准创业板企业因行业及商业模式的创新性、发展阶段的初期性等原因更需要优秀的人才与稳定的团队，其中适当的股权激励便成为众望所归的选择。其中，创业型企业通过股权激励的方式给予员工报酬，更有利于公司在初创阶段将有限的现金流