香港上市模式分析

香港上市的模式分析前言港交所统计数据显示，香港市场2009年的股本融资额为6307亿港元，创香港市场历史新高。其中IPO融资额高达3869亿港元，首次超过纽交所勇夺全球股市“集资王”的宝座。截至2009年12月31日，香港证券市场的市值17.9万亿港元,比1989年的0.6万亿港元增长了30倍。前言截至2010年4月，内地企业已经占据香港市场58%的市值；从1993年青岛啤酒赴港IPO开始算起，在所有1334家上市公司中，内地企业已经占40%，达到532家。另一方面，内地资金投入港股的比重越来越大。——摘自2010年6月22日《香港文汇报》前言上述数据标明，更多的内地企业将会赴香港上市，香港上市法律业务这个金矿等待我们诸位去发掘。目录内地企业为何要到香港上市香港上市门槛简介内地企业到香港上市的模式常见法律问题境内律师从事香港上市法律业务的基本素质香港上市模式分析一、为何到香港上市一、为何到香港上市审批时间短，无须排队等候上市后再融资无须审批（H股除外）资本运作的灵活性（如债权融资、境外收购）为何到香港上市管理层及员工的激励计划的建立《个人外汇管理办法实施细则》：境内个人参与境外上市公司员工持股计划、认股期权计划等所涉外汇业务，应通过所属公司或境内代理机构统一向外汇局申请获准后办理。境内个人出售员工持股计划、认股期权计划等项下股票以及分红所得外汇收入，汇回所属公司或境内代理机构开立的境内专用外汇账户后，可以结汇，也可以划入员工个人的外汇储蓄账户。为何到香港上市股东资产转移至境外香港市场相对于其他境外市场的优势语言与文化相通成本较低没有资本管制，资金进出香港自由是境外投资中国的门户和境内企业走出去的桥梁国际金融中心，资金充裕以机构投资者为主，市场较为理性香港上市的模式分析二、香港上市的门槛香港上市的门槛主板香港上市规则：要求企业在近三年管理层（包括控股股东和董事会）稳定，其中前两年不少于3000万港币，最后一年不少于2000万港币。中国证监会对H股上市的要求：4、5、6（净资产不少于4亿元人民币，过去一年税后利润不少于6000万元人民币，并有增长潜力，按合理预期市盈率计算，筹资额不少于5000万美元）。香港上市的门槛创业板香港创业板对企业无盈利要求，市场则要求为上市前的两个财务年度合共保持(税前)营业净现金流入不少于港币2000万，为能够吸引投资者以使公开发股成功，企业须能达净利润约4000多万元港币。发行前两年管理层及实际控制人未发生重大变化。中国证监会对企业（H股公司）到香港创业板上市也无其他额外要求。香港上市的门槛香港是法制社会，企业只要符合香港上市的最低要求，交易所就会批准，但发行人须考虑股票认购事宜。有的企业为单纯上市或造壳会考虑先上市。香港上市的门槛香港创业板转主板香港创业板转主板不视为新上市，只要符合转板条件企业可自行向交易所申报转板。从这个角度来看，主板和创业板的意义差别不大，盈利能力不高的企业可以先上创业板上市。香港上市模式分析三、香港上市的模式香港上市的模式A股主板境内股票市场创业板企业上市境外股票市场香港主板红筹方式香港创业板H股方式美国新加坡其它国家香港上市的模式H股模式红筹模式大红筹小红筹香港上市的模式H股模式（直接上市）：中国内地注册的股份有限公司，通过中国证监会及香港联交所的审批后于香港股票市场发行境外上市外资股：建行、神华监管机构：中国证监会、香港联交所及香港证监会内资股的流通及规管香港上市的模式国务院《关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》中国证监会《关于企业申请境外上市有关问题的通知》（1999）国务院证券委、国家体改委《到境外上市公司章程必备条款》中国证监会《境内企业申请到香港创业板上市审批与监管指引》（证监发引［1999］126号）中国证监会《关于规范境内上市公司所属企业到境外上市有关问题的通知》（证监发[2004]67号）香港上市的模式红筹模式上市大红筹境外注册、香港上市的中资控股企业，一般指国企。现时大红筹上市须国资委同意后才可申请。一部分股权和资产已经在境外，有利于整体上市的。中海油、北京控股《国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知》（国发［１９９７］２１号）中国证监会《关于落实国务院关于进一步加强在境外发行股票和上市管理的通知若干问题的通知》(证监［1998］5号)香港上市的模式小红筹即间接上市，指境内企业的股东在境外注册一家离岸公司，该离岸公司以现金收购或换股方式取得境内企业原股东持有的全部股权，以境外公司作为拟上市公司在境外发行并实现上市。香港上市的模式现时内资企业红筹上市的可行性分析10号文的尴尬和监管部门的态度10号文的关键条款境内公司或自然人返程投资并购非外商投资企业等——商务部批为实现特殊目的公司上市，以股权作为支付手段并购境内企业——商务部、证监会香港上市模式外国投资者购买境内外商投资企业股东的股权或认购境内外商投资企业增资的，适用现行外商投资企业法律、行政法规和外商投资企业投资者股权变更的相关规定（除已有案例，外资企业的设立在10号文后已经有不少开始进行上市操作）外国投资者通过其在中国设立的外商投资企业合并或收购境内企业的，适用关于外商投资企业合并与分立的相关规定和关于外商投资企业境内投资的相关规定（盈利及对外投资的限制）—见下图香港上市的模式境内某知名律师所建议的方案甲乙BVI公司2丙丁BVI公司1深圳公司100%原企业75%25%A100%香港上市模式已有的突破案例：海东青（2228HK）（纯内资，但原股东取得境外居留权）招股书：“晉江市商務局已向中國商務部的省級負責機關福建省對外貿易經濟合作廳作出查詢，其回覆為海東青香港的實際控制人，即粘為江、粘偉誠、施火秋及許長茂均為香港居民，而非境內公民，海東青中國及海東青貿易受讓鑫華公司全部股權的行為不屬於併購規定須經中國商務部批准的範圍。但不排除中國商務部或其他主管部門對於併購規定作出新的規定或解釋”。香港上市模式红筹上市架构的探讨外商投资企业于10号文实施后设立外商投资准入管理指引手册》（2008年版）对外资企业的股权变动排除适用10号文重组前架构假设重组前境内公司为纯内资公司甲乙丙丁原公司46.94%35.85%15%2.2%变更为中外合资企业第一步：引入境外战略投资者，境内公司变更为中外合资企业甲乙丙丁BVI公司1境内公司（中外合资）75%25%A100%境内股东于境外设立特殊目的公司第二步：由境内原股东在境外设立特殊目的公司，上述股东在外汇支局办理相应的境外投资外汇登记手续。甲乙BVI公司2丙丁100%重组后的股权构架第三步：由特殊目的公司直接收购原股东持有的股权。甲乙BVI公司2丙丁BVI公司1境内公司（外资）75%25%A100%香港上市模式中国红筹上市政策每3-5年会有变动《证券法》规定间接上市应由CSRC审批，现无操作细则，预计会纳入审批香港上市模式的分析四、常见法律问题常见法律问题CSRC对H股上市的审核重点体现国家当前的政策导向土地使用合法性投资项目是否履行必要的程序公司环境保护情况税务合法性公司及下属企业是否依法建立工会组织职工利益保护及社会保险缴纳常见法律问题体现证券监管的重点公司资产是否存在被董监高或被其他关联方持有或占有的情形是否有委托持股情形所聘用中介机构是否涉及“问题公司”公司的独立性发起人投入的资产是否过户是否建立反商业贿赂预防机制实际控制人、大股东是否违规占用资金、对外担保是否已经建立关于资金存储、使用和管理的制度资产、股权是否被查封、冻结常见法律问题对特定行业的关注高耗能行业电价是否执行优惠电价募集资金投向是否没有投入国家限制的领域生产设施建立是否经过合法审批及是否属于应淘汰设备和工艺科技企业是否建立知识产权管理及保护情况常见法律问题中国法律问题解决的原则香港是法制社会，对于出现的中国法律问题，只要把握法制原则，就可柳暗花明常见法律问题不违反中国法律法规违反有关规定但不会导致严重法律后果有关规定之间冲突常见法律问题原国务院证券委员会和原国家经济体制改革委员会于1994年8月27日制定并公布的《关于执行到境外上市公司章程必备条款的通知》（“证委发[1994]21号”)规定，召开股东大会和类别股东大会的通知期间由“应当于会议召开四十五日前发出书面通知”常见法律问题《中华人民共和国公司法》关于召开股东大会发出通知的时限为15日没有操作细则政府部门的豁免文件不属于法规规管范围香港上市模式分析五、中国律师从事香港上市业务应具备的素质中国律师从事香港上市业务应具备的素质熟悉外资法律法规，关注CSRC境外上市的规定与境外专业机构保持联系，了解境外机构的工作方式保持香港上市业务的活跃性形成香港上市的业务氛围熟练使用书面英文中国律师应具备的素质专业和敬业的态度香港上市模式分析谢谢