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全国服务热线：4006-1313-98我们最懂司考，我们更懂你的学习需求！众合教育网址：年系统强化班讲义（详细版）刑法徐光华新浪微博：=1&wvr=4=1&wvr=4=1&wvr=4=1&wvr=4或直接在新浪微博中输入：徐光华lawlawlawla全国服务热线：4006-1313-9812012年系统强化班刑法总论授课讲义（详细版）主讲：徐光华刑法学结构图刑法的概念、性质、任务和机能、刑法解释刑法概说刑法的基本原则刑法的适用范围：空间效力；时间效力基础知识论犯罪的概念犯罪概说犯罪的分类犯罪主体：刑事责任能力、年龄、身份犯罪论体系犯罪主观方面：罪过形式、认识错误、违法性认识的可能性、期待可能性（犯罪构成）犯罪客体：犯罪客观方面：行为、结果、因果关系排除犯罪性事由：正当防卫、紧急避险、被害人承诺等犯罪的未完成形态：犯罪预备、未遂、中止犯罪论特殊的犯罪构成共同犯罪总论（论犯罪）单位犯罪实质的一罪：继续犯、想象竞合犯、结果加重犯罪数论法定的一罪：结合犯、集合犯处断的一罪：连续犯、吸收犯、牵连犯刑罚的概念刑罚概说刑罚的目的主刑：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑刑罚论刑罚的体系（静态）附加刑：罚金、没收财产、剥夺政治权利、驱逐出境量刑：累犯、自首、立功、数罪并罚、缓刑刑罚的运用行刑：减刑、假释刑罚的消灭：时效、赦免危害国家安全罪危害公共安全罪破坏社会主义市场经济秩序罪侵犯公民人身权利、民主权利罪分论侵犯财产罪妨害社会管理秩序罪危害国防利益罪贪污贿赂罪渎职罪军人违反职责罪全国服务热线：4006-1313-982第一篇第一篇第一篇第一篇基础理论基础理论基础理论基础理论第一章刑法与刑法解释一、刑法的渊源1．刑法典（含刑法修正案）。2．单行刑法。3．附属刑法。4．变通规定。注意问题：“法定量刑情节”之“法定”必须是上述4种所规定的。刑法修正案是对刑法典内容的修改、补充、完善，即对立法的一种修改，所以，刑法修正案也是刑法典的内容之一。我们观察刑法修正案可以发现，其内容主要是对原来刑法的内容作更改，如果是新增加一些条文的内容，也不会打乱原来刑法的结构，比如在刑法第388条之后立法者想增加一条，一般也是规定“刑法第388条之一”。二、刑法的性质与机能（一）刑法区别于其它法律的特征：1．特定性。2．广泛性。3．严厉性。4．刑法具有补充性。5．刑法是其它法律的保障法。结论：刑法区别于其它法律的特征在于它的严厉性。这也决定了，这么严厉的刑法，我们在适用的时候应该非常慎重。（这要求我们，一些形式上符合刑法规定的行为，如果实质上不具有危害性，不宜作为犯罪处理）（二）刑法的机能1．行为规制机能。2．保护法益机能。3．自由保障机能（人权保障机能）。要注意两道历年司法考试真题：2006年卷四第六题（本题35分）某民法典（德国民法典）第一条规定：“民事活动，法律有规定的，依照法律；法律没有规定的，依照习惯；没有习惯的，依照法理。”比较该条规定与刑法中“法无明文规定不为罪”原则的区别及理论基础；2008年卷四第七题（本题25分）提示：本题为选答题，请选择其中一问作答。答题时务必在答题纸对应位置上标明“问题1”或“问题2”。两问均作答的，仅对书写在前的答案评阅给分。材料：案例一：2005年9月15日，B市的家庭主妇张某在家中利用计算机ADSL拨号上网，以E话通的方式，使用视频与多人共同进行裸聊被公安机关查获。对于本案，B市S区检察院以聚众淫乱罪向S区法院提起公诉，后又撤回起诉。案例二：从2006年11月到2007年5月，Z省L县的无业女子方某在网上从事有偿“裸聊”，“裸聊”对象遍及全国22个省、自治区、直辖市，在电脑上查获的聊天记录就有300多人，网上银行汇款记录1000余次，获利2.4万元。对于本案，Z省L县检察院以传播淫秽物品牟利罪起诉，L县法院以传播淫秽物品牟利罪判处方某有期徒刑6个月，缓刑1年，并处罚金5000元。关于上述两个网上“裸聊”案，在司法机关处理过程中，对于张某和方某的行为如何定罪存在以下三种意见：第一种意见认为应定传播淫秽物品罪（张某）或者传播淫秽物品牟利罪（方某）；第二种意见认为应定聚众淫乱罪；第三种意见认为“裸聊”不构成犯罪。问题1：以上述两个网上裸聊案为例，从法理学的角度阐述法律对个人自由干预的正当性及其限度问题2：根据罪刑法定原则，评述上述两个网上裸聊案的处理结果三、刑法解释（一）刑法解释的效力（依据效力进行的划分）1．立法解释。**考点：（1）无论何种解释，其权力均是说明性的，可以进行扩大解释，不得进行类推解释。（2）全国人大在立法时，其权力是创造性的，但在立法解释的时候，其权力是说明性的。（3）三种解释的效力：立法解释优于司法解释优于学理解释，不是按时间的远近。[难点提示]：虽然是立法机关所做的立法解释，但其性质还是“解释”，而不是造法，解释时必须符合刑法条文的含义。立法机关在“立法”的时候的权力是很大的，例如，将曾经不是犯罪的行为规定为犯罪行为，曾经是犯罪的行为现在进行新的立法不作为犯罪处理，在立法中作一些法律拟制型的规定。但立法机关在进行“立法解释”时显然没全国服务热线：4006-1313-983有这么大的权力。——（立法不同于立法解释。立法可以规定“携带凶器抢夺的以抢劫罪论处”，但立法解释不可以规定“携带凶器盗窃的以抢劫罪论处”）——立法：基建；立法解释：装修。再者，立法与立法解释的程序都是不一样的。2．司法解释。3．学理解释。近年来，重视学理解释的间接考察：2011年卷二58．关于《刑法》分则条文的理解，下列哪些选项是错误的？（）B．即使没有《刑法》第二百六十七条第二款的规定，对于携带凶器抢夺的行为也应认定为抢劫罪（内容错误）C．即使没有《刑法》第一百九十六条第三款的规定，对于盗窃信用卡并在ATM取款的行为，也能认定为盗窃罪（内容正确）（二）刑法解释方法1．刑法解释方法分为两大类：（1）解释技巧：平义解释、宣言解释、扩大解释、缩小解释、反对解释、类推解释、比附、补正解释。——条文的适用方法（2）解释理由：文理解释、体系解释、历史解释、比较解释、目的解释。——解释的参照事项**“对一个刑法条文或者一个刑法用语的解释，只能采用一种解释技巧，但采用哪一种解释技巧，取决于解释理由，而解释理由是可以多样的。例如，对刑法第175条的毁坏概念，不可能既作平义解释，又作扩大解释；也不可能既作平义解释，又作缩小解释；更不可能既作扩大解释，又作缩小解释。解释者采用哪一种解释技巧，是需要解释理由来支撑的”。2．几个重要的解释技巧与解释理由（1）扩大解释。2009年卷二1关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的？（C）A．将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”，属于缩小解释B．将《刑法》第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”，属于当然解释C．对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其它器械进行抢夺的，解释为以抢劫罪定罪，属于扩张解释D．将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”，属于类推解释例：将刑法第341条（非法收购、运输、出售珍贵、濒危野生动物、珍贵、濒危野生动物制品罪）中的“出售”解释为“包括出卖和以营利为目的的加工利用的行为”。注意：扩大解释是允许的，类推解释是禁止的，除非是有利于被告人的类推解释。又比如，将破坏交通工具中的“汽车”解释为包括作为交通工具使用的大型拖拉机；1将信用卡诈骗罪中的信用卡解释为包括“借记卡”均属于扩大解释。2但是，将拐卖妇女罪中的“妇女”解释为包括“男性”，将强奸罪中的妇女解释为包括“男性”，均属于类推解释。再比如：对“开设赌场”作扩大解释，例如最高人民法院、最高人民检察院《赌博刑案解释》第2条规定，“以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第303条规定的‘开设赌场’”。再比如：抢劫银行金融机构中的“金融机构”，司法解释规定为包括“正在使用的运钞车”。此外，还包括ATM机。（2）缩小解释（限制解释、限缩解释）。2008年四川卷二1.根据《刑法》第一百一十一条的规定，为境外的机构、组织、人员非法提供国家秘密或者情报的，构成犯罪。司法解释将其中的“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”。这一解释属于下列何种解释？（D）A．补正解释B．当然解释C．反对解释D．缩小解释1张明楷也认为可能涉嫌类推。但是，这是一个不利于被告的解释，刑法学界多数学者赞同此观点。因此，不因认定为是类推解释，而宜认定为是扩大解释。实际上，在农村地区，拖拉机并不是仅仅耕作使用的，在一定范围内是作为交通工具使用的。但如果将“汽车”解释为包括“飞机”，则属于类推解释了。2但如果将“信用卡”解释为包括“校园卡”，则属于类推解释。全国服务热线：4006-1313-984（3）当然解释。**当然解释的结论也不能违反罪刑法定原则，入罪必须以刑法的规定为准，而不能想“当然”。（4）历史解释。**考点提示：（1）扩大解释与类推解释的区分，看是否会让你感觉吃惊。但一般认为，官方做出的解释，无法确定其是扩大解释还是类推解释的时候，一般认为是扩大解释。（2）各种刑法解释方法本身无所谓对错，但解释结论是否能被司法实践所采纳，起决定性作用的看解释结论是否符合刑法目的，刑法解释也并非一定要有利于被告。（任何解释方法所得出的结论，都不能违反罪刑法定原则，如果违反了，这种解释结论就不能被采纳）2008年卷二20．①立法解释是由立法机关作出的解释，既然立法机关在制定法律时可以规定“携带凶器抢夺的”以抢劫罪论处，那么，立法解释也可以规定“携带凶器盗窃的，以抢劫罪论处”。②当然，立法解释毕竟是解释，所以，立法解释不得进行类推解释。③司法解释也具有法律效力，当司法解释与立法解释相抵触时，应适用新解释优于旧解释的原则。④不过，司法解释的效力低于立法解释的效力，所以，立法解释可以进行扩大解释，司法解释不得进行扩大解释。关于上述四句话正误的判断，下列哪一选项是正确的？（B）A．第①句正确，其它错误B．第②句正确，其它错误C．第③句正确，其它错误D．第④句正确，其它错误2011年卷二51．①对于同一刑法条文中的同一概念，既可以进行文理解释也可以进行论理解释②一个解释者对于同一刑法条文的同一概念，不可能同时既作扩大解释又作缩小解释③刑法中类推解释被禁止，扩大解释被允许，但扩大解释的结论也可能是错误的④当然解释追求结论的合理性，但并不必然符合罪刑法定原则关于上述4句话的判断，下列哪些选项是错误的？（ABCD）A．第①句正确，第②③④句错误B．第①②句正确，第③④句错误C．第①③句正确，第②④句错误D．第①③④句正确，第②句错误第二章刑法的基本原则一、罪刑法定原则（一）罪刑法定原则的理念1．宗旨：维护法制、保障个人权利，防止国家公共权力机构滥用刑罚权侵害个人权利。2．思想基础（1）民主主义（人民的事情，由人民说了算）。注意：习惯、民意不能成为裁判的依据。[问题]：习惯最能反映民意，定罪量刑的时候依据人们的习惯可以吗？不可以，因为习惯是不确定的，究竟其代表了哪些民意，其具体内容是什么，均具有不确定性。习惯的内容只有通过正式的程序，经过人民代表的立法活动上升为刑法的规定，才能作为定罪量刑的依据。——（立法才是完全代表了民意）（2）尊重人权主义。（3）三权分立