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1上市公司规范运作及信息披露问题讲解2010年9月邹治军2一、上市公司规范运作应注意的问题二、上市公司信息披露应注意的问题三、上市公司董事、监事及高级管理人员的权利、义务和责任四、上市公司违法违规典型案例分析3第一部分上市公司规范运作应注意的问题一、上市公司治理常见的典型问题1、规章制度不健全2、公司独立性存在缺陷3、“三会”运作不规范4、内控体系不健全5、募集资金使用不规范6、变相非经营性资金占用4第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——规章制度不健全◆与公司治理相关的主要内部制度包括《公司章程》、三会议事规则、总经理工作细则等。其中《公司章程》是公司的“基本法”，是公司内部最重要的规章制度。《公司法》明确规定，违反《公司章程》规定所作出的股东大会决议可以撤销。5第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——规章制度不健全典型问题：1、《公司章程》等制度内容违反法律法规规定2、《公司章程》等制度未对重大事项做出规定6第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——公司独立性存在缺陷上市公司是独立的法人主体，《上市公司治理准则》第二十二条明确规定，控股股东与上市公司应实行人员、资产、财务分开，机构、业务独立，各自独立核算、独立承担责任和风险。控股股东只能依据《公司法》规定，通过行使股东提案权、表决权、收益分配权等方式行使股东权利。但由于各方面原因，很多上市公司在独立性方面仍然存在严重缺陷，并进一步滋生了关联方资金占用等损害上市公司利益的严重违法违规问题。7第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——公司独立性存在缺陷典型问题1、人员不独立此类问题主要集中于国有控股上市公司。部分国有控股的上市公司，经理层是由控股股东任命的，每年要向控股股东述职并接受控股股东的考核；董事、监事和高级关联管理人员的薪酬由控股股东核定；上市公司高管人员在控股股东单位兼任高管或其他职务。8第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——公司独立性存在缺陷典型问题2、资产不独立（集团财务公司）历史遗留问题：公司设立初期股东投入资产的土地使用权、房产等未过户至上市公司，部分公司主要产品使用控股股东的商标、专利权等，对控股股东存在严重的依赖性。集团财务公司：上市公司将大量资金存放在集团财务公司。9第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——公司独立性存在缺陷典型问题3、财务不独立部分公司缺乏独立的财务管理权限，公司每笔资金支付都需要控股股东财务部门的审批，重大会计政策的制定和修改都要控股股东审批等。甚至是有些公司财务信息系统缺乏独立性，控股股东有关人员可以直接登录或者上市公司的财务系统只是整个集团系统的一个子模块。这种情况下，不但上市公司的独立性受到严重影响，而且带来了重大的内幕信息泄露风险。10第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——公司独立性存在缺陷典型问题4、业务和管理不独立《上市公司治理准则》规定，上市公司的重大决策应由股东大会和董事会依法作出。控股股东不得直接或间接干预公司的决策及依法开展的生产经营活动，损害公司及其他股东的权益。控股股东及其职能部门之间没有上下级关系。但是在国有控股上市公司中普遍存在公司重大资产处置、重要投资计划、利润分配、信息披露、重大事项财务处理和股权转让等重大事项要报经控股股东、实际控制人批准的情况；部分公司内部机构直接接受控股股东指令；部分上市公司下属重要子公司直接受控股股东管理，上市公司对其无法控制；还有部分公司将采购和销售委托给控股股东、实际控制人进行，高度依赖控股股东、实际控制人，缺乏独立性，同时产生了大量的关联交易。11第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——“三会”运作不规范在实际运作中，公司“三会”还存在着一些突出问题，包括：股东大会运作不规范，重大事项决策未经股东大会审批，股东大会的召集和表决方式不符合规定等；董事会权力被经理层或个别关键管理人员侵蚀，董事会人员构成不合理，内部董事人数超过董事总人数的1/2，部分公司独立董事缺乏独立性或不符合任职要求，董事会主要以通讯方式召开，董事不能充分行使议事职能；监事会主动履职意识不强等问题。12第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——“三会”运作不规范典型问题1、股东大会的召集和表决方式不符合规定（授权委托书、通知时间、提案权等）案例：已有*ST长岭、ST成功等多家公司因股东大会程序等问题，被投资者提起撤销诉讼。2、重大事项决策未经股东大会审批重大股权转让、资产处置、对外投资、担保、关联交易等事项在董事会决议后，股东大会审批前就开始实施，甚至有的公司不提交股东大会审议批准。将股东大会的权力交由董事会行使。13第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——“三会”运作不规范典型问题3、董事会运作不规范、独立董事不勤勉尽职一些国有上市公司，经常出现以总经理办公会、党政联席会议代替董事会审议的情况。董事会近乎全部以通讯方式召开，董事委托或表决都存在不尽之处。独立董事结构不合理或缺乏履职必须的专业、精力等突出问题。在这里要强调一点，董事、监事一定要有能力和精力履行职责。一旦公司出现问题，证监会在行政处罚时会考虑董事、监事的尽责情况，董事、监事要对自己所审议的每件事项、所签的每个字负责，处罚时是不会因为外部董事或称不知道有关事项而免于受罚的。14第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——“三会”运作不规范典型问题4、监事会没有发挥应有的作用监事会是公司治理结构中另一个履行监督职责的机构，在公司治理中应当发挥监督、制衡的重要作用。但实际中，很多公司监事会都没有发挥应有的作用。15第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——内控体系不完善◆制度还不够完善◆制度执行不到位，内部控制制度流于形式具体表现形式：1、资金管理不规范法律规定—公司法第149条明确规定：公司董事和高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保。2、存货物流信息系统与财务账目不一致3、财务审批制度执行不到位4、会计凭证所付原始凭证不全5、公司公章使用登记制度未严格执行16第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——内控体系不完善实物资产管理规范性不够◆资产权属不完整房屋、土地、车辆、商标、专利等。◆实物资产与明细台账无法核对一致17第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——募集资金使用不规范◆未实行募集资金专户管理银行、公司、保荐人签订三方监管协议◆未经审议将募集资金擅自挪作他用常用形式：短期挪用或者将存单质押18第一部分上市公司规范运作应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——非经营性资金占用◆利用关联交易占用上市公司资金◆变相占用上市公司资金形式：经营性占用变为非经营性占用期间占用，期末返还19第二部分上市公司信息披露应注意的问题信息披露范围：哪些信息需披露？（包括定期报告和临时报告）《上市公司信息披露管理办法》关于临时报告的规定第三十条发生可能对上市公司证券及其衍生品种交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，上市公司应当立即披露，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的影响。前款所称重大事件包括：(一)公司的经营方针和经营范围的重大变化；(二)公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定；(三)公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响；(四)公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况，或者发生大额赔偿责任；(五)公司发生重大亏损或者重大损失；(六)公司生产经营的外部条件发生的重大变化；(七)公司的董事、1/3以上监事或者经理发生变动；董事长或者经理无法履行职责；(八)持有公司5%以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化；20第二部分上市公司信息披露应注意的问题(九)公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；或者依法进入破产程序、被责令关闭；(十)涉及公司的重大诉讼、仲裁，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；(十一)公司涉嫌违法违规被有权机关调查，或者受到刑事处罚、重大行政处罚；公司董事、监事、高级管理人员涉嫌违法违纪被有权机关调查或者采取强制措施；(十二)新公布的法律、法规、规章、行业政策可能对公司产生重大影响；(十三)董事会就发行新股或者其他再融资方案、股权激励方案形成相关决议；(十四)法院裁决禁止控股股东转让其所持股份；任一股东所持公司5%以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权；(十五)主要资产被查封、扣押、冻结或者被抵押、质押；(十六)主要或者全部业务陷入停顿；(十七)对外提供重大担保；(十八)获得大额政府补贴等可能对公司资产、负债、权益或者经营成果产生重大影响的额外收益；(十九)变更会计政策、会计估计；(二十)因前期已披露的信息存在差错、未按规定披露或者虚假记载，被有关机关责令改正或者经董事会决定进行更正；(二十一)中国证监会规定的其他情形。21第二部分上市公司信息披露应注意的问题《股票上市规则》9.1本章所称“交易”包括下列事项：(一)购买或出售资产；(二)对外投资(含委托理财、委托贷款等)；(三)提供财务资助；(四)提供担保；(五)租入或租出资产；(六)签订管理方面的合同(含委托经营、受托经营等)；(七)赠与或受赠资产；(八)债权或债务重组；(九)研究与开发项目的转移；(十)签订许可协议；(十一)本所认定的其他交易。上述购买、出售的资产不含购买原材料、燃料和动力，以及出售产品、商品等与日常经营相关的资产，但资产置换中涉及购买、出售此类资产的，仍包含在内。22第二部分上市公司信息披露应注意的问题交易披露标准（《上市规则》9.2）比较基础：最近一期经审计的相关财务指标交易金额：若对外投资，应以投资额而不是被投资企业注册资本为依据交易涉及金额、比例一般交易重大交易资产总额10％50％主营业务收入10％，且1000万元50％，且5000万元相关净利润10％，且100万元50％，且500万元成交金额（净资产）10％，且1000万元50％，且5000万元交易产生的利润10％，且100万元50％，且500万元23第二部分上市公司信息披露应注意的问题关联交易披露标准（《上市规则》10.2.3、10.2.4）其他重大事项（《上市规则》第十一章）主要包括:重大诉讼和仲裁、变更募集资金投向项目、业绩预告、利润分配、股票交易异常波动、回购股份、权益变动、股权激励、破产等类别交易所涉金额、比例一般关联交易（净资产）关联自然人30万元以上关联法人300万元以上且0.5％以上重大关联交易（净资产）3000万元以上且5％以上24第二部分上市公司信息披露应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——信息披露不规范◆信息保密以及重大信息分阶段披露的问题◆有关重大事项信息发布渠道不适，导致信息披露公平性受到影响◆信息披露内容不严谨，未能按时完成承诺事项◆定期报告打补丁现象时有发生，信息披露内容审核把关不严◆以定期报告代替临时公告25第二部分上市公司信息披露应注意的问题上市公司治理常见的典型问题——信息披露不规范适当的原则：做好强制性信息披露鼓励自愿性信息披露避免选择性信息披露26第三部分上市公司董监高的权利、义务与责任一、董监高义务的共性规定1、忠实义务：是指应当忠实地履行职责，不得利用其在公司的地位牺牲公司利益为第三人谋利，也不得将个人利益凌驾于公司利益之上，在其自身利益与公司利益冲突时，应当首先维护公司利益。忠实义务要求董事、监事和高级管理人员处理好个人、部分股东和上市公司之间利益的次序关系。◆《公司法》第1