反担保设计与合法性审查

CompanyLOGO反担保方案的设计与合法性审查（案例）天润集团2011.6CompanyLogo反担保的方式反担保措施，包括保证金、动产抵（质）押、不动产抵押、权利质押（包括汇票、支票、本票、债券、存单、仓单、提单、股份、股票、商标专用权、专利权、著作权的财产权、出口退税单等）、第三方信用保证反担保、个人连带责任、财务监控、附条件的合同权利转让（收益权、经营权、承租权、期权）、项目收购与回购等等，公司根据企业和项目的实际情况，采用一种或几种组合反担保方式。反担保措施要按有关规定办理登记或公证手续。(反担保手续的具体办理另行安排专门课题介绍)CompanyLogo反担保措施审查要点1、对反担人的审核：（1）审核反担保人提供企业资信材料，提供的内容是否与委托担保申请人提供的材料一致；（2）核实出具同意为委托担保申请人提供保证反担保的股东会或董事会决议，并审查股东会或董事会决议意思表述内容是否规范明晰，意思表述是否严谨或有无瑕疵等；（3）查看反担保人愿意提供反担保的查股东会或董事会会议纪要，必要时要分别向企业的股东会或董事会成员核实；2、对反担保人资信的审查，可以参照对委托担保人资信审查的方法进行；3、调查反担保人的担保资格和担保能力时，重点分析担保方式的可操作性，抵押、质押是否符合法规；与抵押物、质物的流动性相关的预期变现难易程度；交易成本和价格的稳定性和可预见性等；CompanyLogo4、对以车辆质押的审核：（1）车辆购买时的原始购置税发票、机动车登记证中登记栏的详细情况；是否盖有已质押的印章；（2）车辆的价值评估报告合理性；评估单位的资质情况；5、调查反担保人的企业固定资产：（1）购置固定资产的原始发票，如原始发票已遗失，则要求企业提供原始发票遗失书面说明，简述发票丢失原因并加盖企业公章；（2）若企业为国有性质，要求企业提供上级主管部门同意抵押的书面文件证明；若企业为私营企业，出具股东会或董事会同意抵押书面决议；CompanyLogo6、如果企业使用专利权进行质押时，（1）审核批准原件，确认是“发明专利”还是“实用专利”；（2）查看专利证书签发日期、有效期、签发部门、专利权人是否为企业或第三人，专利权人是一人还是多人，专利权人若是第三人是否与企业进行了权属过户及权属过户办理进展情况；专利权人是否与企业签署了独家使用不得转让第三人协议；（3）企业独有技术专利质押的，查验出具国家专利局或国务院同意质押的书面文件证明；（4）查验企业出具同意专利权质押的股东会或董事会决议；专利权共有人出具同意质押的书面证明。反担保方案的合法性审查案例：1、背景资料2、企业基本信息收集3、资料核查及分析4、借款人提供的反担保资产分析5、反担保方案的调整一、背景资料借款人A公司是从事IT产品及经销服务的企业，为履行与“某某集团公司”签订的标的为1400万元的办公自动化产品销售合同，向银行申请流动资金贷款1000万元，期限1年，并委托某担保公司提供贷款担保。拟定还款来源为该销售所得货款，借款人提供的反担保方案为：前述与“某某集团公司”签订的办公自动化产品销售合同的应收账款质押、企业办公场地的租赁权质押、企业法定代表人的个人连带责任保证。CompanyLogo二、企业基本信息收集评审人员依据担保公司相关业务规范，向借款人收集以下常规资料：为确定借款人的主体资格，收集经过最近一次年检的企业营业执照（副本）、组织机构代码证、国税登记证、地税登记证的复印件、与原件核对后加盖借款人的公章。为保证相关法律文件签署的合法有效性，要求借款人出具企业法定代表人身份证明原件、并收集手机法定代表人身份证件的复印件（本项目企业代表人为香港居民，所以要求其提供了社会保障号和驾驶执照），并要求借款人预留企业印章和法定代表人的个人印鉴。CompanyLogo为确认委托担保事项的合法性，收集借款人公司章程（要求提供加盖工商局查询备案章的章程）、同意委托担保的股东会决议。为核实贷款用途及确认其合法性，收集借款人与某大型集团公司签订的办公自动化产品的销售合同。为了解确认借款人的资产状况，收集资产权属凭证。为了解借款人有无涉诉，要求借款人提供目前涉诉状况。全面了解企业的资产状况及主要管理人员的个人资产状况，为后续反担保方案设计做准备。CompanyLogo三、资料核查及分析1.资料核查备齐上述常规资料后，评审人员进一步进行以下核查工作：1)与借款人取得一致后，同销售合同的对方当事人“某某集团公司”取得直接联系，核实销售合同情况，同时草拟书面查询证函，请“某某集团公司”在询证函加盖公章确认情况。函件内容如下：某某集团公司：根据贵公司200年月日与Cbs公司签订的《办公自动化产品销售合同》，贵公司向A公司订购WSI—3501系列产品，A公司履行合同义务后，贵公司应向A公司支付货款总计人民币1400万元。如以上情况及数据确实无误，请贵公司在本函下端“上述情况及数据真实无误，截至目前A公司在《办公自动化产品销售合同》的履行中无违约行为发生”处签章证明。我公司将以上信息承担保密义务，除为担保脊椎场目的的需要或公家有关机关要求，未经贵公司同意，不向第三方披露或以上信息或将以上信息用于非正当目的。非常感谢贵公司的合作！某担保公司年月日上述情况真实无误，A公司在《办公自动化产品销售合同》的履行中无违约行为发生。年月日CompanyLogo2）通过人民法院公众网查询有无相关借款人或高级管理人员的裁判文书，通过人民法院在网站等媒体上公布的“老赖”名单、悬赏公告等查询有无借款人或其高级管理人员的不良记录公告。CompanyLogo2.资料分析通过对收集信息的核查与分析，评审人员发现以下问题：借款人与某大型集团公司的办公自动化产品销售合同回款是此次贷款担保的主要还款资金来源，根据销售合同约定，买家的货款支付义务将分四次履行：销售合同生效15日内支付20%的预付款；借款人交付产品后支付全部货款的60%；完成安装调试支付全部货款的15%；为控制项目风险，担保公司有必要依照销售合同的履行进程，对每期的相应回款进行监管，同时将合同履行情况作为保后管理的重要核查内容之一。CompanyLogo四、借款人提供的反担保资产分析销售合同的应收账款质押。销售合同尚未开始履行，借款人还没有履行合同中的交货等义务，目前并不对相对方享有债权，即未形成真正意义上的应收账款，因此不符合应收账款质押条件。而且该销售合同的回款使本笔担保贷款的主要还款来源，若同时作为反担保的主要内容，则会形成第一还款来源与第二来源重合的情形，无层次性和递补性，起不到两个还款来源互为补充的作用。租赁权质押。借款人办公用房的租赁合同明确约定“未经房屋所有权人书面同意，承租人不得转租”，经与房屋所有人联系，未能取得对租赁权质押的同意。由于可自由转让是质押物所必备的条件，也是质押有效的前提条件，若在以上房产设立租赁权质押，其有效性难以保证。同时虽然《担保法》明确权利质押，但并未就租赁权质押作出详细规定，且此类质押也无相应的登记机构，质押权很可能无法对抗第三人。企业法定代表人的个人连带责任保证。从A公司法定代表人披露的资产情况来看，其个人资产主要位于中国香港和美国，但担保公司难以进行核实，且一旦出项风险需要追偿时，可能引起司法判决的他国承认与执行问题，给追偿造成较大困难。因此以上反担保方案不符合反担保措施合法、有效、资产可控、易变现的几项原则。CompanyLogo其他线索在对企业资产全面调查，评审人员发现借款人的关联企业B公司取得了本市XX工业开发区近9000平方米工业用地的土地使用权，该块土地上正在建设的新生产厂房也即将竣工验收。调查中评审人员发现，由于借款人A公司的法定代表人为香港居民，长期居住于境外，该公司的日常经营决策主要由本市居民、公司总经理赵某负责。为加强对企业日常经营的制约，评审人员认为应增加赵某的个人连带责任保证反担保。CompanyLogo五．问题解决方案及资料信息的补充完善针对发现的问题，评审人员提出以下解决方案，并要求借款人及相关主体补充以下资料：设置监管账户。通过预留担保公司责任人名章的方式，对借款人账户设置监管。银行贷款资金打入监管账户，由担保公司控制资金定向使用于履行借款人与“XX集团公司”签订的办公自动化产品销售合同，同时要求该合同回款进入监管账户。担保公司要求借款人通知XX集团公司，合同付款帐号变更为监管账户。CompanyLogo将本笔贷款担保的反担保方案调整为：1、B公司土地使用权及其上在建工程抵押。要求补充如下资料：B公司营业执照复印件、法定代表人身份证明、身份证复印件、该公司章程、该企业股东会同意将土地使用权及其上在建工程抵押给担保公司作为A公司担保贷款的反担保措施的股东会决议、《土地使用权证书》原件、土地出让金缴纳发票原件、在建工程施工合同、工程款总额及支付情况、已付款发票或收据等资料。2、借款人总经理赵某的个人连带责任保证。要求借款人的总经理赵某补充如下资料：赵某个人资产及婚姻状况，赵某及其配偶同意为A公司贷款担保向担保公司提供连带责任保证反担保的承诺书。3、借款人法定代表人的个人连带责任保证。要求借款人的法定代表人补充如下资料：个人位于大陆地区特别是本市的资产状况，本人及其配偶同意为A公司贷款担保向担保公司提供连带责任保证反担保的承诺书。CompanyLOGO