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一、75号文解读10月23日，国家外汇管理局发布了《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（汇发【2005】75号）。75号文明确允许了境内居民(包括法人和自然人)可以特殊目的公司的形式设立境外融资平台，通过反向并购、股权置换、可转债等资本运作方式在国际资本市场上从事各类股权融资活动，合法地利用境外融资满足企业发展的资金需要。75号文以更具操作性的方式将通过特殊目的公司进行的跨境资本流动纳入监管范围。根据这份文件，境内居民设立／控制境外特殊目的公司、将其拥有的境内企业的资产或股权注入特殊目的公司、进行境外股权融资、返程投资、特殊目的公司内部发生重大资本变更事项等各个环节都必须进行登记，从而能够纳入监管，所需文件、办事程序比较明确。而且，“境内居民”的概念在此得到了明晰，有关当事人仍然不能通过转换为外籍身份而规避监管。其次，“75号文”允许境内居民通过特殊目的公司完成境外融资后，根据商业计划书或招股说明书载明的资金使用计划，调回应在境内安排使用的资金。境内居民从特殊目的公司所得利润、红利等收入180天内调回境内。通过特殊目的公司进行的境外投资资本流动管理政策得到了适度放宽，符合我国适度放宽对外投资管制的大趋势。这一点表现在两个方面。第一个方面是审批改为登记。11号文第二条规定：“境内居民为换取境外公司股权凭证及其他财产权利而出让境内资产和股权的，应取得外汇管理部门的核准。未经核准，境内居民不得以其拥有的境内资产或股权为交易对价取得境外企业股权及其他财产权利”；而75号文规定的境内居民在设立／控制境外特殊目的公司、将其拥有的境内企业的资产或股权注入特殊目的公司、进行境外股权融资、返程投资、特殊目的公司内部发生重大资本变更事项等环节必须到外汇管理部门办理的是登记手续。第二个方面是对有关企业资金运用的规定放宽。29号文第八条规定：“除境外上市企业外，特殊目的公司不得保留外汇收入，境内居民个人直接获得或通过特殊目的公司间接获得的外汇收入，应于获得之日起30日内全额调回境内结汇”；75号文第六条则规定：“境内居民从特殊目的公司获得的利润、红利及资本变动外汇收入应于获得之日起180日内调回境内，利润或红利可以进入经常项目外汇账户或者结汇，资本变动外汇收入经外汇局核准，可以开立资本项目专用账户保留，也可经外汇局核准后结汇”，比29号文第八条明显宽松，也符合《国家外汇管理局关于境外上市外汇管理有关问题的通知》（汇发【2005】6号）第一条的规定：“境外上市外资股公司和中资控股上市公司的境内股权持有单位调回资金的时间延长至‘募集资金到位后6个月内’”。二、10号令解读1、10号令的适用范围和例外情况（一）10号令适用范围根据第二条之规定，10号令适用范围仅限于如下情形的股权并购和资产并购：1、股权并购情形：（1）指外国投资者购买境内非外商投资企业（以下简称“境内公司”）股东的股权；（2）指外国投资者认购境内公司增资使该境内公司变更设立为外商投资企业。2、资产并购情形：（1）外国投资者先在中国境内设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产；（２）外国投资者协议购买境内企业资产并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。（二）例外情况不属于上述（一）范围内的行为属于１０号令适用范围的例外情况，主要有如下六种情形：1、外国投资者购买境内已设立的外商投资企业股东的股权或认购境内外商投资企业增资的，适用于现行外商投资企业法律、行政法路和外商投资企业投资者股权变更的有关规定，其中没有规定的，再参照10号令规定办理；2、外国投资者通过其在中国设立的外商投资企业合并或收购境内企业的，适用关于外商投资企业合并与分立的相关规定和关于外商投资企业境内投资的相关规定，其中没有规定的，再参照10号令规定办理；3、外国投资者并购境内有限责任公司并将其改制为股份有限公司的，或者境内公司为股份有限公司的，适用关于设立外商股份有限公司的相关规定，其中没有规定的，再适用10号令规定办理；4、中国境内企业已完成境内、外重组并且已进入境外上市申报程序的，适用当时的有关规定，应无须再回头适用10号令；。5、在中国境内的外商投资企业其境外股东公司及其关联公司依照境外上市地的法律操作上市事项的，应无需再回头适用10号令；6、其他不属于10号令第二条规定范围内的情形。2、并购方式、要求及涉及的政府职能部门1、并购方式10号令规定了股权并购和资产并购两种并购方式，其中股权并购又包括以货币现金购买境内公司股东股权或认购境内公司增资股权，或以境外特殊目的公司股东股权或特殊目的公司以其增发的股份购买境内公司股东股权或认购境内公司增资股权等不同情形下的不同股权并购方式；而资产并购仅允许以货币现金购买境内公司资产而排除以股权作为支付对价购买境内公司资产情形。2、并购要求外国投资者并购境内企业应符合如下基本要求：（1）遵守中国的法律、行政法规和规章；（2）遵循公平合理、等价有偿、诚实信用的原则；（3）不得造成过度集中、排除或限制竞争；（4）不得扰乱社会经济秩序和损害社会公共利益；（5）不得导致国有资产流失；（6）应符合中国法律、行政法规和规章对投资者资格的要求；（7）应符合中国法律、行政法规和规章对涉及的产业、土地、环保等方面的政策要求；（8）依照《外商投资产业指导目录》不允许外国投资者独资经营的企业并购不得导致外国投资者持有企业全部股权；需由中方控股或相对控股的产业，该产业的企业被并购后，仍应由中方在企业中居控股或相对控股地位；禁止外国投资者经营的产业，外国投资不得并购从事该产业的企业；（9）被并购境内企业原有所投资企业的经营范围应符合有关外商投资产业政策的要求；对不符合要求的，应先进行调整；（10）根据需要增加规定的其他要求。3、涉及的政府职能部门10号令的规定和实施涉及到六个政府职能部门，根据职能和需要列示如下：（1）审批机关：中华人民共和国商务部或省级商务主管部门，明确规定对特殊目的公司并购和涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的并购事项，一律报商务部审批，省级商务主管部门无权审批。（2）登记机关：中华人民共和国国家工商行政管理总局或其授权的地方工商行政管理局。（3）外汇管理机关：中华人民共和国国家外汇管理局或其分支机构。（4）国有资产管理机关：国务院国有资产监督管理委员会或省级国有资产管理部门，当外国投资者并购境内企业涉及到企业国有产权转让和上市公司国有股权管理事宜的，应报有权审批的国有资产管理机关审批。（5）国务院证券监督管理机构：中国证券监督管理委员会。如果被并购企业为境内上市公司和特殊目的公司拟进行境外上市交易的，应经国务院证券监督管理机构审核和批准。（6）税务登记机关：国家税务总局及地方各级税务机关，在完成外资并购后境内公司或其股东凭商务部和登记管理机关颁发的无加注批准证书和营业执照，到相应的税务机关办理税务变更登记。3、重新认识外商投资企业的本质内涵，区别对待10号令明确规定了包含特殊目的公司在内的境内公司、企业或自然人以其在境内合法设立或控制的公司名义并购与其有关联关系的境内公司所设立的外商投资企业不享受外商投资企业待遇。该类企业与外国投资者在并购所设外商投资企业注册资本中的出资比例低于25%的企业一样，不再享受外商投资企业待遇，其举借外债按照境内非外商投资企业举借外债有关规定办理。同时，审批机关、登记机关和外汇管理机关分别不同情形颁发不同加注内容的批准证书、营业执照和外汇登记证。缴付的出资比例分配收益，这一点符合了《公司法》规定。4、支付手段操作便利10号令在原允许货币现金作为唯一支付手段的基础上，又增加了以股权作为支付手段的规定，顺应国际潮流，符合国际惯例，非常有助于推动中国企业与国际市场相融合，有助于企业跨国并购，尤其对特殊目的公司的操作提供了最有力的支持。5、从投资总额方面鼓励资产并购10号令的立法倾向非常明显，从注册资本与投资总额设立比例关系角度看，对资产并购未设有硬性的具体比例限制；而对股权并购的，则明确具体规定了四个数额阶段的比例限制：（1）注册资本在210万美元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7；（2）注册资本在210万美元以上至500万美元的，投资总额不得超过注册资本的2倍；（3）注册资本在500万美元以上至1200万美元的，投资总额不得超过注册资本的2.5倍；（4）注册资本在1200万美元以上的，投资总额不得超过注册资本的3倍。6、关于协议的法律适用问题10号令对《股权购买协议》、《境内公司增资协议和资产购买协议》明确规定应适用中国法律；但对《境外增资协议》、《境外投资协议》、《境外债转股协议》以及《境外的股权购买协议》等未有要求，一般来讲，应适用所在地的法律。另外，关于签署地和争议解决地也未有规定，这里提请并购当事人各方尤其是境内公司或出售资产的境内企业注意这两个环节，不要被外国投资者或境外中介等设计不利条款。7、关于公证和依法认证程序10号令对外国投资者的身份证明文件或开业证明以及有关资质证明文件明确要求需办理公证和依法认证手续。公证手续应在境外所在地公证机关或相应机构办理，然后再经我国驻所在国使领馆依法定程序进行认证。这个环节有时视不同的国家或地区而有所不同，要注意掌握进度。8、股权并购四种操作模式10号令规定，以股权作为支付手段并购境内公司可以表现为四种操作模式：（1）境外公司的股东以其持有的境外公司股权作为支付手段购买境内公司股东股权的模式；（2）境外公司的股东以其持有的境外公司股权作为支付手段认购境内公司增发股份模式；（3）境外公司以其增发的股份作为支付手段，购买境内公司股东的股权模式；（４）境外公司以其增发的股份作为支付手段，认购境内公司增发股份模式。9、股权并购两种适用情形10号令对特殊目的公司和境外上市公司的股权并购分别作出不同的规定：（一）特殊目的公司以股权作为支付手段实施并购的，除可根据需要不同按照前述已表达的四种模式选择操作外，还有配套制度规定，比如规定了特殊目的公司境外上市前的中国证监会前置审批程序和上市地选择以及境内公司的基础条件要求；同时还有特殊目的公司操作上市的审批流程规定，以及上市成功后的报告登记流程和假如上市失败的善后处置程序等等。（二）境外上市公司以股权并购的，也有明确具体条件规定。操作模式也可根据不同需要而选择四种模式使用。10、增加强化境内中介机构职责和作用10号令明确规定外国投资者以股权并购境内公司的，境内公司或其股东应当聘请在中国注册登记的中介机构担任并购顾问。1、并购顾问职责和作用第一，并购顾问就如下事项作尽职调查：（1）并购申请文件的真实性；（2）境外公司的财务状况；（3）并购是否符合10号令相关要求；（4）其它需调查事项；第二，并购顾问需要出具并购顾问报告，就尽职调查的事项逐项发表明确的专业意见；第三，并购顾问是一个中介机构工作团队，应由律师、财务顾问、会计师、评估师等共同组成；第四，并购顾问出具的并购顾问报告应是一个报告文件集合，包括主报告和若干支持文件，各种中介机构应按不同职责要求勤勉尽责出具不同的报告。2、并购顾问的条件10号令规定了并购顾问的硬性要求,即信誉良好且有相关从业经验；无重大违法违规纪录；应有调查并分析境外公司注册地和上市所在地法律制度与境外公司财务状况的能力。11、对特殊规定要注意理解运用10号令有许多特殊的规定，稍不注意就会带来操作上的不利，应特别注意：1、特殊目的公司上市成功后如继续以股权并购的，不再享受原有的特殊目的公司的待遇，应按照上市公司股权并购规定办理。2、关于反垄断审查方面，应关注豁免的申请情形，争取最大限度的予以豁免。3、被股权并购境内公司的中国自然人股东，经批准可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者；由此，可以根据并购重组的需要，提前作必要的股权结构和股东性质的安排和调整，但要以不违反法律为限。4、境内公司的自然人股东变更国籍的，不改变该公司的企业性质，这包括但不限于自然人先取得某个外国国家绿卡再取得外国国籍的情形，以及已取得其他