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依法治企——法定代表人及总经理如何履职主讲人：1234法定代表人及总经理履职常见问题及防范依法治企及公司治理概述法定代表人及总经理的职权和职责法定代表人及总经理与公司相关方的关系1目录依法治企及公司治理概述12党中央和国务院对依法治企的基本要求党的十八届四中全会提出,全面推进依法治国,建设社会主义法治国家。国有企业作为基本社会单元和市场主体，是推行依法治国的微观基础。“依法治企”是企业做强做优的必由之路。积极指导推动国企依法决策、依法竞争、依法发展，不仅是提升企业核心竞争力的重要举措，也是增强国有经济控制力、影响力、促进国企稳健发展的重要保证中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定完善企业内部监督机制。企业集团应当建立涵盖各治理主体及审计、纪检监察、巡视、法律、财务等部门的监督工作体系，强化对子企业的纵向监督和各业务板块的专业监督。健全涉及财务、采购、营销、投资等方面的内部监督制度和内控机制，进一步发挥总会计师、总法律顾问作用，加强对企业重大决策和重要经营活动的财务、法律审核把关强化董事会规范运作和对经理层的监督。加强董事会内部的制衡约束，依法规范董事会决策程序和董事长履职行为，落实董事对董事会决议承担的法定责任。切实加强董事会对经理层落实董事会决议情况的监督。国务院办公厅关于加强和改进企业国有资产监督防止国有资产流失的意见强化企业内部监督。完善企业内部监督体系，明确监事会、审计、纪检监察、巡视以及法律、财务等部门的监督职责，完善监督制度，增强制度执行力。进一步发挥企业总法律顾问在经营管理中的法律审核把关作用，推进企业依法经营、合规管理。集团公司要依法依规、尽职尽责加强对子企业的管理和监督中共中央国务院关于深化国有企业改革的指导意见3依法治企的核心依法决策：建立规范的公司治理结构，坚持三重一大决策，按照公司章程及内部治理制度的要求进行决策。依法治企依法经营：生产经营中的各种行为符合国家法律法规的要求。依法承担责任和追究责任：独立法人人格；董事会、经营层、监事会等各司其职、各负其责；法定代表人和一把手尤其需要承担其应当承担的责任。4中国的公司治理——三会四权股东会董事会监事会最终控制权经营决策权经营指挥权监督权5法定代表人及总经理的职权、责任及义务26法定代表人及其职权依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。（《民法通则》第38条）法定代表人是法人民事行为能力的主要实现者，对外代表法人从事民事活动。法人不仅应对法定代表人在职权范围内进行的合法民事行为的后果负责，而且对法定代表人在执行职务过程中的违法行为的后果，也应承担民事责任，但不排除法定代表人本人所承担的相应的法律责任法律定位公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记。公司法定代表人变更,应当办理变更登记。（《公司法》第13条）法定代表人的产生7法定代表人的职权《公司法》及公司章程并无专门的关于法定代表人的职权规定，由于法定代表人必须由董事长/执行董事/经理担任，因此，其职权根据《公司法》及公司章程规定的董事长/执行董事/经理（根据由谁担任法定代表人选择）的职权确定。依据一般法理及《民事诉讼法》等规定，法定代表人一般还承担如下职责：（一）依法代表法人参加有关会议、诉讼等重要活动；（二）依法代表法人签署有关文件和合同；（三）授权委托他人代为处理公司事务；（四）在发生特别紧急的情况下，为维护公司合法利益，依法对公司事务行使裁决权和处置权，并在事后立即报告董事会、股东会。总经理及其职权主持日常生产经营工作，总经理负责制，根据公司章程规定可以兼任法定代表人角色定位（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；（三）拟订公司内部管理机构设置方案；（四）拟订公司的基本管理制度；（五）制定公司的具体规章；（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；（八）董事会授予的其他职权。（九）公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。公司法规定的总经理职权8总经理的产生根据公司章程规定，由董事会聘任或解聘。总经理及其职权（续）(一)组织实施董事会决议；(二）主持公司的生产经营管理工作；(三）依据公司发展战略和董事会审定的年度经营目标、经营计划和投资方案，拟订公司年度财务预算方案、决算方案；(四）组织拟订公司内部管理机构设置方案；(五）依照国家有关规定组织拟订公司的人事、财务、审计、企业法律顾问等各项基本管理制度；(六）组织制定公司的具体规章；(七）组织拟订公司利润分配和弥补亏损方案；(八）组织拟订公司增加或减少注册资本方案；(九）组织拟订公司发行债券方案；(十）组织领导企业内部控制的日常运行，组织拟订公司内部控制与风险管理体系，包括内部环境、风险评估、控制活动、信息与沟通、内部监督、内部控制评价等；(十一）经法定代表人授权，代表公司处理对外事宜和签订有关合同；(十二）向董事会提名公司副总经理、总会计师、总工程师、总地质师、总经济师和总法律顾问；(十三）向董事会提名公司总经理助理、副总会计师、副总工程师、副总地质师、副总经济师、副总法律顾问，并拟订前述人员的薪酬与奖惩方案；(十四）聘任或解聘公司除应由董事会聘任或解聘的其他行政管理人员；(十五）拟订公司员工的工资、福利、奖惩及收入分配方案，决定公司员工的聘用和解聘；(十六）提议召开董事会临时会议；(十七）公司章程和董事会授予的其他职权。董事会对总经理的授权，具体由总经理工作规则规定。中铁资源章程规定的总经理职权9法定代表人及总经理涉及的责任没有尽到谨慎、勤勉、忠诚、保密等义务，而向公司承担的赔偿责任在表见代理情况下，应当向公司承担的民事赔偿责任同第三人相勾结，损害公司利益的，应当与第三人一起向公司承担连带民事侵权赔偿责任。民事责任刑事责任10行政责任《民法通则》规定：企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的；（二）向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的；（三）抽逃资金、隐匿财产逃避债务的；（四）解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的；（五）变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的；（六）从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。《最高法院关于〈民法通则〉若干问题的意见》规定：人民法院审理案件时，如果查明企业法人有民法通则第四十九条所列的六种情形之一的，除企业法人承担责任外，还可以根据民法通则第四十九条和第一百三十四条第三款的规定，对企业法定代表人直接给予罚款的处罚；对需要给予行政处分的，可以向有关部门提出司法建议，由有关部门决定处理；对构成犯罪需要依法追究刑事责任的，应当依法移送公安、检察机关。因安全、环保等事故被行政处罚并承担责任。可能由于不同的行为导致被追究刑事责任，如挪用公款、未依法履职导致国有资产流失等。法定代表人及总经理对公司的忠实义务忠实义务不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产不得将公司资产或资金以其个人名义或其他个人名义开立账户存储不得挪用公司资金不得违反章程的规定,未经股东大会或董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保不得违反章程规定或未经股东大会同意,与公司订立合同或者进行交易未经股东大会同意,不得利用职务便利,为自己或他人谋取本应属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与本公司同类的业务不得接受与公司交易的佣金归为己有不得擅自披露公司秘密不得利用其关联关系损害公司利益11法定代表人及总经理违反忠实义务的责任董事监事高管人员公司违反忠实义务执行公司职务违反法律法规或章程，给公司造成损失上缴违规所得收入赔偿损失赔偿损失或被追究刑事责任12参考案例：2014年，中央第十三巡视组在对中粮集团进行专项巡视时，发现和督办了中粮集团下属国有重点企业大连北良有限公司原总经理宫明程腐败案。据中央巡视组发现，2004年7月，时任大连北良有限公司总经理的宫明程，利用手中职权违规操作，将下属全资子公司大连北良企业集团有限公司67%的国有股权贱卖给了私人老板，使之成为民营控股企业，造成国有资产严重损失。同年9月，宫明程又未经审计、评估和报批，擅自将大连北良有限公司拥有的土地、油库、码头等优质资产“打包”低价转让给了大连北良企业集团有限公司。短短数月，宫明程精心策划，一气呵成——伪造决议、转让股权、转移资产，假借并购重组外衣，向私营企业输送了巨额利益。然而，事情还没有结束。为帮助大连北良企业集团有限公司收购上述国有资产，宫明程控制下的大连北良有限公司竟然还向前者提供了5.64亿元借款。“把国有企业的钱借给私人老板，用来低价购买这家国有企业的优质资产，宫明程明目张胆‘空手套白狼’，变着法儿拿国企资源搞利益输送，致使民营企业非法获利上亿元、国有资产损失数亿元。”中央第十三巡视组组长朱保成说。总经理违反忠实义务——将公司资金借贷给民营企业等13参考案例：2015年8月，中纪委公布武钢集团董事长及法定代表人邓崎琳接受组织调查，随后被开除党籍后，最高检随即对其进行立案侦查。经查，邓崎琳在武钢集团任职期间，武钢股份全资子公司武钢集团国际经济贸易有限公司与私企武宝联公司长期采取低价销售的方式进行矿石交易，变相向武宝联公司输送利益，武宝联公司低价获得矿石后再转手高价出售给其他方牟利。而武宝联公司的实际控制人，为邓崎琳的胞弟等亲属。上述行为实际上是公司法定代表人通过其控制力，导致下属子公司变相与关联公司交易并谋取利益。法定代表人违反忠实义务——利用其关联关系损害公司利益14参考案例：健力宝原董事长张海的资本运营典型方式：以各种方式筹措资金收购一家企业，入主该企业后，再用该企业的自有资金去偿还出资人，等于是用企业自己的钱收购企业。张海从2003年1月起，陆续将健力宝集团的大笔资金转出，理由包括“支付原材料定金”、“支付广告策划定金”等，这些资金都辗转转进了张海及其他涉案人员关联公司的账户。经佛山中院审理认定，张海为支付其购买广东健力宝集团购股款所欠债务，利用担任健力宝集团董事长、总裁的职务便利，采取指使他人以划款并虚增库存平账和以投资为名转移支付等方式，先后侵占广东健力宝集团资金1.2亿元，挪用资金8644.68万元。2007年2月12日，佛山中院以职务侵占罪、挪用资金罪两项罪名，一审判处张海有期徒刑15年。注：国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有职务侵占行为构成犯罪的，以贪污罪论处。法定代表人违反忠实义务——侵占公司财产15参考案例：李某系某企业总经理，2012年5月，因李某的亲戚刘某看好一款收益率较高的半年期理财产品，遂向李某请求借款100万元用于资金周转，并承诺半年后偿还并给予李某一定比例的回报。李某在未征求公司董事会和股东会同意的情况下，私自安排公司财务部门将100万元资金汇给了刘某。三个月之后，公司的董事长发现这一情况并向司法机关举报。因涉嫌挪用资金罪，李某被公安机关刑事拘留，后被判处有期徒刑7年。注：国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有挪用资金行为构成犯罪的，以挪用公款罪论处。总经理违反忠实义务——违规挪用资金16法定代表人及总经理与公司相关方的关系317企业法定代表人/总经理公司内部机构（三会及经营层）及员工合资合作方政府及监管机构股东法定代表人及总经理履职涉及的相关各方1819内部公司治理中相关方的基本职权体系划分股东会/股东董事会/执行董事董事长总经理/经理/总裁（一）决定公司的经营方针和投资计划；（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监