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五、案例分析题（第1小题15分，第2小题10分，共25分）案例一：A国一公司向B国一公司出口泰国香米，并签订了FOB合同。A国公司在装船前向检验机构申请检验，检验结果是货物符合合同的质量要求。A国公司在装船后及时向B国公司发出装船通知，但在海上航行中由于海浪过大，大米被海水浸泡，质量降低。货物到达目的港后，B国公司要求A国公司赔偿差价损失。问：A国公司是否应该对上述损失负责？如果本合同以CIF术语或CFR术语成交，大米被海水浸泡的风险损失又分别由谁承担？（15分）答题要点：卖方不应对货物在运输过程中遭受的风险损失负责。该风险应该由买方承担。（5分）根据Inconterms2000的规定，在FOB术语中，卖方只承担货物越过船舷之前的风险，货物越过船舷之后的风险由买方承担，除非卖方在交货时货物不符合合同要求。（5分）如以CIF或CFR术语成交，卖方也同样不对货物在运输过程中遭受的风险损失负责。根据Inconterms2000的规定，在CIF或CFR术语中，卖方也只承担货物越过船舷之前的风险，货物越过船舷之后的风险也由买方承担，除非卖方在交货时货物不符合合同要求。（5分）案例二：托运人马克辛靴鞋公司出口一批货物，由承运人加拿大政府商业海运公司班轮运输。货物装船后，承运人向托运人签发了海运提单，提单背面订有适用《海牙规则》的条款。但船在开航前发生火灾，致使货物受到损害，经调查，火灾的起因是由于经船长授权的雇佣人员在对排水管道加温时疏忽所致。托运人对未能交货造成的损失要求承运人赔偿。（10分）答案要点：承运人应赔偿（5分），因未做到在开航前和开航时使船舶适航。（5分）案例三:2005年甲国出口商A公司与乙国进口商B公司签订了一份FOB合同，合同规定由A公司出售大米1000吨给B公司。A公司在甲国某港口将3000吨散装大米装上船舶，并指示承运人C公司，在该批大米到达乙国目的港后，将其中1000吨交给B公司，其余2000吨交给另一收货人。但C公司的船舶在运输途中因意外致使大米损失1500吨，其余1500吨安全抵达目的港。当进口商B公司前来提货时，被告知应交付给它的1000吨大米已在运输途中完全灭失。(注：甲乙两国均为《联合国国际货物买卖合同公约》缔约国。)问：（1）依据《国际贸易术语解释通则2000》，采用FOB术语，风险何时转移?答：FOB船上交货（……指定装运港）“船上交货（……指定装运港）”是当货物在指定的装运港越过船舷，卖方即完成交货。这意味着买方必须从该点起承当货物灭失或损坏的一切风险。FOB术语要求卖方办理货物出口清关手续。按此术语成交,由买方负责派船接运货物,卖方应在合同规定的装运港和规定的期限内,将货物装上买方指定的船只,并及时通知买方.货物在装船时越过船舷,风险即由卖方转移至买方.（2）上述货物风险损失应由谁来承担责任?为什么?答：在FOB条件下,卖方要负担风险和费用,领取出口许可证或其他官方证件,并负责办理出口手续.采用FOB术语成交时,卖方还要自费提供证明其已按规定完成交货义务的证件,如果该证件并非运输单据,在买方要求下,并由买方承担风险和费用的情况下,卖方可以给予协助以取得提单或其他运输单据.一些国家鼓励出口使用CIF术语，进口使用FOB术语，由本国保险公司和承运人保险或承运。案例四:中国卖方与美国买方签订货物买卖合同，FOB上海，2008年7月20日前交货。卖方备好货物后将其单独存放于上海港码头标准仓库。由于承运人船期安排的原因，指定船舶于8月20日到达上海港装货。而在8月1日，存放货物的仓库发生火灾，导致部分货物受损。船舶到达目的港后，买方另发现部分货物因包装不符合同约定而发生变质。试根据《2000年国际贸易术语解释通则》和《联合国国际货物销售合同公约》回答下列问题：(1)卖方对火灾毁损货物是否应承担责任?为什么?答：（1）不承担责任。FOB术语下，卖方须将货物交至买方指定的船上，但买方指定船只未按时到达，在卖方将货物单独存放的情况下，货物风险自约定交货期届满时转移给买方。故本案火灾造成的损失由买方承担。(2)卖方对变质货物是否应承担责任?为什么?(15分)答：（2）承担责任。根据《公约》，如货物不符是由卖方违约所致，卖方应负责任。本案货物变质是由卖方包装不良造成的，应由卖方承担责任。案例五:中美两家贸易公司签订茶叶买卖合同，由中国公司按CIF纽约向美国公司交货，信用证方式付款。运输途中因意外事故部分货物被海水浸泡，美国公司以货物不合格为由拒绝接收货物，并指示信用证开证银行拒绝付款。（1）美国公司能否以部分茶叶遭海水浸泡、货物不合格为由拒绝接收货物？为什么？答：不能。本案合同为CIF合同，中国公司的交货地点是在装运港，而非目的港纽约；货物自装运港越过船舷后，货物灭失或损坏的风险由买方美国公司承担，买方美国公司不得以越过船舷后因意外事故造成的货物灭损（即茶叶遭海水浸泡、货物不合格）为由拒绝接收货物。（2）信用证开证行可否以茶叶浸泡为由拒绝付款？为什么？答：不能。信用证支付方式体现银行信用，由银行承担付款责任。银行付款的条件是单证一致。银行的付款义务不涉及货物是否受损。信用证与买卖合同是独立的。案例六:2000年3月，美国甲公司与中国乙公司签订了排他许可合同，允许乙公司于未来五年内在中国使用其技术生产某种高级芯片，如有争议交由中国国际经济贸易仲裁委员会在北京仲裁解决。2003年4月，因发现中国市场巨大，甲公司在中国投资设厂，使用相同技术生产同类芯片。2004年5月，甲公司因战略调整，将其在华工厂设备卖给丙公司，并允许丙公司使用相同技术生产芯片。（1）什么是排他许可合同？答：排他许可合同是指在一定的地域和期限内，受方对受让的技术享有排他的使用权，供方在规定的期限内不得在该地域再将该项技术许可任何第三方使用，但供方仍然有权利在该地域内使用该项技术制造和销售相关产品。（2）设该技术为自由进出口技术，如果乙公司未将该技术合同在中国主管部门登记，该合同是否有效？为什么？答：有效。(1分)因为在我国，自由进出口的技术贸易合同自依法成立时生效，不以登记为合同生效的条件。登记仅是政府对技术进口或出口活动进行管理的一项措施。（3）2003年4月甲公司在中国使用相同技术生产同类芯片是否合法？为什么？答：合法。(1分)因为甲公司与乙公司的合同为排他许可合同，这意味着合同只是排除甲公司再许可任何第三方在中国境内于规定期限内使用该技术，甲公司仍有权在中国使用该技术。（4）2004年5月甲公司能否再行许可丙公司在中国使用相同技术生产芯片？为什么？答：甲公司不可以再许可丙公司在中国使用同类技术。(1分)因为甲公司与乙公司的合同为排他性许可合同，这意味着甲公司承诺五年内不再将技术许可给任何第三人在中国使用，甲公司许可丙公司使用时未超过五年。（5）如果甲公司和乙公司仅约定了仲裁机构和地点，而未约定应适用的法律，应如何解决这个问题？答：在当事人未规定适用于其争议的实体法时，由仲裁庭选择应适用的实体法，(1分)仲裁庭可能通过有关国家的冲突法规则或各国普遍接受的冲突法规则决定应适用的实体法。（6）如果因丙公司使用甲公司许可的技术而给乙公司造成了严重损害，乙公司应该向谁请求赔偿？为什么？答：乙公司应向甲公司请求赔偿。案例七:2004年5月8日，一中国公司与一韩国公司签订合同订购电子部件5万套，FCA（韩国某港口）价格条件，2004年11月7日~9日交货，合同适用《联合国国际货物销售合同公约》，若发生合同争议，由中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁解决。后由于此类电子产品价格下跌，同年6月20日，中国公司与韩国公司将订货变更为4万套，产品价格不变。2004年11月8日，韩国公司将货物交给中国公司指定的承运人。11月25日，中国公司收到货物，发现韩国公司所交货物仍然是5万套。（1）FCA的中文名称是什么？本案中，货物风险何时由韩国公司转移给中国公司？为什么？答：FCA“货交承运人”。风险自韩国公司将该物交付承运人时转移到中国公司。因为在FCA价格条件下，自卖方根据规定交货时，由买方承担货物灭失或损坏的一切风险。（2）中国公司11月25日才收到货物，能否以韩国公司未按期交货为由追究其违约责任？为什么？答：不能。因FCA价格条件下，合同规定的交货期是卖方将货物交付给承运人的日期，而非买方实际收到货物的日期。（3）中国公司能否按市场价收取多交的1万套电子部件？为什么？答：不能。若收取多交货物须按合同价格支付价款。（4）若其中有1.5万套产品不合格，中国公司想向韩国公司退换不合格产品，则在实际退回韩国公司前，中国公司应该对该部分产品采取何种措施？有关费用应由谁承担？为什么？答：应采取货物保全措施(答“寄存”也对)。根据《公约》规定，若买方打算退货，则有义务保全货物，因采取保全措施而发生的合理费用由卖方承担。（5）若双方纠纷经仲裁后，韩国公司拒不执行已生效的仲裁裁决，中国公司如何使裁决在韩国得到执行？法律依据是什么？答：中国公司可以请求韩国法院承认并强制执行中国仲裁机构的裁决，有关法律依据是《承认及执行外国仲裁裁决公约》(答《纽约公约》也对)。案例八:甲国A公司2004年1月10日致电乙国B公司：“长期求购汽车配件，请按本公司提供的样品生产10000件，每件FCA500美元。该批货物请于2004年4月10日至20日交货。”2004年1月20日A公司收B公司电：“接受你方来电，因生产能力所限，2004年4月25日至30日方能交货。”2004年1月26日，B公司收A公司电：“请贵公司按你方所述日期交货为盼。”B公司未能按时交货，A公司为此给予其20天宽限期。2004年7月10日A公司收到该批货物。A公司将装有该配件的汽车上市销售后，2004年9月甲国C公司起诉控告A公司生产的汽车上所用上述配件侵犯专利权和商标权，并要求赔偿。A公司认为该配件系乙国B公司生产，自己不应承担责任，应由B公司承担责任。上述甲、乙两国均为联合国国际货物买卖合同公约成员国。（1）A公司与B公司之间的合同是什么时候成立的，为什么？答：合同成立于1月26号。B公司电：“接受你方来电，因生产能力所限，2004年4月25日至30日方能交货。这构成实质修改，为反要约。A公司电：“请贵公司按你方所述日期交货为盼。”为承诺。（2）B公司不按时交货，A公司能否立即宣告合同无效，为什么？A公司能否行使其他权利？答：不按时交货不能立即宣告合同无效。只存在解除合同的可能。合同有效无效不是双方宣告的，而是由法院宣告。如果B公司不按时交货，在A公司给予宽限期后仍不能，则B可以行使解除合同权，和损害赔偿权。（3）C公司提出侵犯工业产权诉讼请求，A公司和B公司谁应承担责任？为什么？答：这个是凭样品买卖，如果合同双方在合同中没有约定被人起诉侵犯知识产权的风险分担，则对C公司而言，双方都负责任，然后二者之间再进行分配责任。案例九:美国A公司与中国B公司签订一份独占许可合同。依据该合同，A公司许可B公司在S市使用其自行开发并使用多年且未对外公开的快餐烹制技术(核心是制作炸鸡块和汉堡包的配方)，并准许B公司免费使用其商标和商号；B公司在合同签订后的30天内支付A公司10万美元，并且以后每月支付A公司其销售额的5%作为技术转让费。B公司的快餐店开业后的头6个月生意兴隆。不久，B公司发现S市陆续开张4家与其类似的快餐店，这些店使用不同的商标、商号，但它们所提供的食物与B公司提供的几乎完全一样，都以炸鸡块和汉堡包为主要经营品种。由于这些快餐店的价格便宜，B公司快餐店的销售额迅速下降。B公司致函A公司指责其提供的技术无新颖性和独创性，并据此要求解除合同、赔偿损失。(1)A公司转让的技术是专利技术还是专有技术?为什么?答：A公司转让的技术是专有技术。专有技术是指一种在长期生产实践中形成的，为从事生产活动所必需的，从未向社会公开过，可转让但没有取得专利权保护的专门技术知识和经验，可以包括以一项或几项特定的配方、工艺流程或产品设计方案为主的技术知识。本案A公司转让给B公司的配方就是一种专有技术，不是专利技术。因为专利技术是国家主管机关依法律规