7第七章法人和非法人组织

第二编人法第五章法人和非法人组织目录第一节法人概述第二节法人的成立、变更和终止第四节法人的民事责任第三节法人的民事能力第五节非法人组织第一节法人概述一、法人的概念第二编人法法人：具有权利能力与行为能力，依法独立享有、承担民事权利与义务的组织。组织————法人事实存在————法律存在法人的特征：1、法人是社会组织2、法人具有权利能力与行为能力3、法人依法独立享有民事权利、承担民事义务4、法人是最终承担民事责任的主体组织（团体）甲乙丙丁甲的财产乙的财产丙的财产债权人戊债务人丁物质基础破产法人出资人无须承担补充清偿责任“有限责任”法人：独立人格、独立财产、独立责任二、法人的本质（二）法人否认说组织（团体）甲乙丙1、无主财产说2、受益者主体说3、管理者主体说（一）法人拟制说组织（团体）甲乙丙丁“法律技术的产物”甲乙丙的工具•【德】萨维尼•个人主义•价值主体与工具主体（三）法人实在说组织（团体）甲乙丙丁“本来就是一个法律上的人”法律不过是确认之，而不是创造之•【德】基尔克•团体主义•双重价值主体1、有机体说——与人类比2、组织体说——独立于人法人制度的意义1、融通资金债权人物质基础“防火墙”2、风险控制董事、监视3、专家经营组织（法人）甲乙丙（众多股东）丁巨额资金股权独立流通4、资本证券化、资本市场三、法人的分类1.公法人、私法人公法人：依据公法设立，以公共利益为目的私法人：依据私法设立，以个人利益为目的2.社团法人、财团法人社团法人：以成员的集合为基础财团法人：以财产的集合为基础社团法人成员出资财产为成员利益服务（目的）（手段）捐赠者捐赠财产捐赠目的管理人实现财产目的（手段）财团法人（一）传统民法的法人分类3.营利法人、公益法人、中间法人（二）我国民法对法人的分类（一）企业法人——以营利为目的营利法人：以营利为目的4.集体法人、独任法人（二）机关法人——具有公权行使职能（三）事业单位法人——公益目的，文化、教育、体育、卫生、新闻等（四）社会团体法人——为特定目的，自愿组成公益法人：以公共利益为目的中间法人：不以营利为目的，也不以公共利益为目的集体法人：多数人组成，政府、商业公司独任法人：一个人由于法律的确认，国王、教区讨论：我国法人的科学分类第二节法人的成立、变更和终止一、法人的成立（一）法人的“成立”与“设立”时间AB团体形成法人形成依法定程序，实现法人条件的过程法人的设立法人的成立法人的设立：设立者依照法定程序，实现法人条件的过程法人的成立：法人设立的终点（结果），并标志着法人以后“成立”的状态（二）法人成立应当具备的条件•依法设立——程序依法、实体依法•必要的财产、经费——权利能力的物质基础，人格要素•名称、组织机构、场所——人格要素•能够独立承担民事责任——最终结果法人设立的原则•自由设立主义——法律不予干预•特许设立主义——国家特许•许可设立主义——法定条件＋行政许可——登记•准则设立主义——法定条件——登记•强制设立主义——依照法令强制设立二、法人的变更概念法人重要事项的变更重要事项记载于法人登记的事项组织、目的、资本、名称、住所、法定代表人登记变动（一）法人组织机构的变更1、法人的合并甲乙丙新设合并吸收合并甲乙甲合并前法人的权利、义务，由合并后的法人继受2、法人的分立新设分立派生合并丙乙甲乙甲分立前法人的权利、义务，由分立后的法人继受讨论：分立后若干法人的权利、义务的继受方式三、法人的终止（一）法人终止的原因——被撤销——解散——破产——其他原因时间AB原因发生法人消灭依法定程序，了结法人事务的过程“清算”注销登记清算法人法人权利能力行为能力为清算之必要保留之（二）法人清算的程序1、清算人——由法人终止的决定人召集、组织2、清算人职责•清理财产•了结现务•清理债权、债务•移交剩余财产•作清算报告•办理注销登记第三节法人的民事能力一、法人的民事权利能力（一）概念法人独立享有权利、承担义务的能力组织（团体）丁甲乙丙甲的权利能力乙的权利能力丙的权利能力丁的权利能力甲的权利、义务、责任乙的权利、义务、责任丙的权利、义务、责任丁的权利、义务、责任彼此独立（二）法人权利能力的特点1、自然属性的限制2、法律法规的限制3、法人目的的限制法人——组织自然人——有机体基于“血肉之躯”享有的权利不得享有法律、法规禁止法人享有、承担某些权利、义务法人——为特定目的而存在限制权利、义务的享有、承担讨论：法人权利能力与自然人权利能力的差别•享有时间不同？•享有范围不同？•平等性上不同？二、法人的民事行为能力（一）概念法人能够以自己独立的行为取得民事权利、义务的能力法律法律事实主观权利事件行为实施“行为”法律事实的能力意志支配下的人的活动意志力（二）特征1、法人的权利能力与行为能力同始同终2、法人的行为能力能够完全实现权利能力的要求3、法人的行为能力系由法人的机关来实现法人机关三、法人的民事责任能力（略）一、法人承担责任的条件（一）法人组织机构、法人代表、法人工作人员、法人代理人第四节法人的民事责任（二）法人代表、法人工作人员、法人代理人执行职务行为（一）注册资金不足二、法人承担民事责任的范围（二）法人越权经营和法定代表人越权（三）加盖公章和签字行为第四节法人的民事责任法人对自己的侵权行为独立承担民事责任的能力具体实施者——法人工作人员也具有民事主体资格责任??何种情况下，法人工作人员的侵权行为，应被视为法人的行为，并由法人承担行为的责任后果？——以法人名义实施的行为——执行职务的行为——与法人营业有关的行为案例分析补充：法人的机关一、法人机关的概念•依照法律、法规或者章程产生•形成法人意思•对内管理法人事务•对外代表法人作出、接受意思表示•法人的组成部分•由个人或者个人的集体组成二、法人机关的构成权力机关——形成法人意思执行机关——执行法人意思、对外表示监督机关——监督执行机关的活动，向权力机关负责可分立可合一三、法人机关与法人的关系法人拟制说法人机关不具有行为能力代理•法人为法律拟制之人•无机体——没有意志——无行为能力•法人机关外在于法人•比照自然人，引入代理机制法人与法人机关之间的关系，为两个民事主体之间的关系法人法人机关法定代表人对内：形成意思（决策）对外：代表法人做出表示（决策的对外表达）法人实在说•法人为实在之人•有机体——有意志——具有行为能力•法人机关内在于法人——意志机能•代表制法人与法人机关之间的关系，为一个民事主体的整体与局部的关系被代表人代表人相对人表示者：被代表人后果归属表示实施者：代表人代理代表与代理代表•被代表人——代表人，整体与部分•代表人所表示的，是被代表人的意思•不存在后果转承的问题代理被代理人代理人相对人表示者：代理人后果转承（代理权）（知道代理之存在）代表与代理代表•被代理人——代理人，两个人•代理人所表示的，是自己的意思•存在后果转承的问题第一节非法人组织一、非法人组织概述第二编人法生物人————团体————法律人（二）非法人组织的特征不具有法人资格，以团体自身名义进行活动的组织。事实存在————事实存在————法律存在1、团体性3、无权利能力2、以自己名义从事民事活动4、准用合伙的规则5、具有诉讼法上的当事人能力（一）非法人组织概念非法人组织的权利、义务与责任图示甲乙丙甲的财产乙的财产丙的财产债权人债务人：甲乙丙权利能力团体出资人须在出资财产之外，承担补充清偿责任“无限责任”成员财产物质基础组织（团体）于企业法人总部以外设立的、以自己名义对外执行法人经营业务的机构。特征1、法人的组成部分——不具有权利能力2、有名称、需登记——以自己的名义，从事经营活动3、具有当事人资格法人分支机构财产讨论：分支机构的财产是谁的？从事民事活动债权人甲讨论：甲的债务人是谁？讨论：履行甲的债务的物质基础是什么？二、法人的分支机构（一）法人分支机构的概念和特征1、独立的民事主体—对外以自己的名义活动2、不具有法人资格3、不能独立承担民事责任---民事责任由法人承担（二）法人分支机构的法律地位及民事责任承担二、法人的分支机构三、合伙企业（一）合伙企业的概念和特征1.合同型合伙：（个人合伙）民事主体为实现共同目的而共同出资、共同经营、共担风险、共享受益，并对合伙债务承担无限连带责任的权利义务关系。1、人合性组织体2、合同关系3、共同意志4、共同出资、共同经营、共担风险、共享受益5、以经营活动为目的6、财产分别所有或共有7、无限连带责任特征甲乙丙合伙甲的财产乙的财产丙的财产合伙财产债权人2.企业型合伙：（合伙企业）普通合伙和有限合伙补充：法人与合伙的区别甲乙丙团体甲的财产乙的财产丙的财产团体财产债权人1、是否具有权利能力2、是否具有完整的团体性个人——个人组织——团体——法人3、是否独立享有权利、承担义务4、团体意志或共同意志5、出资人的有限责任或无限责任讨论：合伙是否具有民事主体地位？（二）合伙企业的种类（1）显名合伙、隐名合伙甲乙丙合伙甲的财产乙的财产丙的财产合伙财产债权人（2）无限合伙、有限合伙（3）合同型合伙、企业型合伙合同型合伙：仅仅以合伙合同为基础，不具有团体性企业型合伙：合伙合同具有章程地位，具有团体性（三）合伙企业的财产甲乙丙合伙甲的财产乙的财产丙的财产合伙财产债权人•出资财产•积累财产分别所有，或共有共有（四）合伙事务甲乙丙合伙甲的财产乙的财产丙的财产合伙财产债权人1、合伙人均有经营管理权2、经协商，可委托一名或数名合伙人，担任合伙事务执行人3、不执行合伙事务的合伙人，享有监督、撤销委托权4、合伙事务执行之委托，不具有对外效力委托、监督、罢免执行5、合伙事务执行之委托，具有内部责任确定之效力（五）退伙和入伙（1）入伙1、条件（1）愿受合伙合同的约束（2）征得全体合伙人同意2、后果（1）对内成为合伙人（2）对外，对入伙前发生、现未清偿的合伙债务，承担无限连带责任时间无限连带责任债期届满无限连带责任入伙BC债期届满债务产生A（二）退伙1、分类法定退伙（1）死亡或宣告死亡（2）丧失行为能力（3）丧失偿债能力（4）合伙中份额被执行自愿退伙•合伙合同存在退伙的期限限制——（1）合伙合同约定退伙事由出现（2）经全体合伙人协议（3）发生难以参加合伙的事由（4）其他合伙人严重违反合伙合同•合伙合同不存在退伙的期限限制——（1）不会对合伙造成不利的前提下（2）提前30日通知（3）擅自退伙，损害赔偿强制退伙（1）未履行出资义务（2）故意、重大过失造成合伙损失（3）执行合伙事务时有不当行为（4）合伙合同约定的其他事由2、退伙的后果（1）丧失合伙人资格（2）财产结算（3）继承人是否加入合伙，按照合伙合同或入伙规则确定（3）合伙人不足2人的，合伙终止（4）对退伙前存在的债务，承担无限连带责任时间退伙BC债期届满债务产生A无限连带责任债务产生补充：合伙的解散1、解散事由（1）合伙合同期限届满，合伙人不愿继续经营（2）合伙合同约定的解散事由出现（3）全体决议解散（4）不足法定人数（5）目的实现或者无法实现（6）合伙被撤销（7）其他法定事由2、解散后果（1）清算（2）注销登记（3）连带责任不能免除（六）合伙债务的承担1、合伙人对合伙债务承担无限责任2、合伙人对合伙债务承担连带责任甲乙丙合伙甲的财产乙的财产丙的财产合伙财产债权人案例分析3、外部责任承担完毕，合伙人可按照内部比例，向其他合伙人追偿4、合伙的债权人与合伙人的债权人，受偿顺序不同追偿清偿甲乙丙合伙甲的财产乙的财产丙的财产合伙财产债权人12债权人AB（六）合伙债务的承担图示法人责任[案情介绍]2002年3月，某市在进行国有企业改制过程中，市经贸委决定吸引民营企业甲公司对已实际上处于破产境地的乙印染厂（国有企业）以零资产整体接收，为此，市商贸委召开了专门会议若干次，形成了会议纪要，最后决定由甲公司依法办理企业兼并的手续。甲公司欲合同其乙厂原厂长刘某以接收的乙厂资产申办某市通达印染有限责任公司，但甲公司、刘某都没有对乙厂注入资金。在登记过程中，其申报的注册资金1000万元。某会计事务所出具了资产证明。某市工商局已经核准了某市通达印染有限责任公司的名称的预先登记，其他公司登记