第三章公司运营

第三章公司运营本章学习目的掌握公司设立的一些基本原则、条件了解公司设立的程序掌握公司合并、分立、组织变更、公司重整、公司终止的含义与内容了解公司合并、分立、公司终止的程序§3.1公司的设立§3.1.1公司设立原则审批原则：指设立公司必须由国家行政主管部门按法定程序对设立申请逐一进行审判，经批准后方可向公司登记机关申请设立登记。–利：可根据经济发展和宏观调控需要严格选择设立公司。–弊：程序复杂；耗时；滋生腐败核准原则：指设立公司只要具备法定的条件，向公司登记部门提交法律规定的文件即可设立，无须国家行政管理部门审批。–利：对设立申请一视同仁；手续简单；节省费用–弊：审查不严格自由原则：自由设立，无任何限制。欧洲中世纪大量采用，后少有。特许原则：元首、议会通过特种法律予以许可并授予特许证或专利证。封建色彩浓厚。到自由资本主义时期较少采用。§3.1.2公司设立条件公司设立条件1一发起人公司章程的制定者、签名盖章于公司章程。发起人负责公司的组建和筹备工作，不论公司成立与否其身份不变，承担公司成立前的法定责任。人数–有限责任公司为2-50；股份有限公司采取发起设立时发起人不少于5人，且要求一半以上在中国境内（国企改建的除外）；对于采取募集设立的则无规定。发起人权利权利：作为相对必要事项列入公司章程中，否则无效。一般包括：a非货币出资权；b自认优先股或后配股权；c优先分配股息和红利权；d优先认购公司新股的权利；e剩余价值优先分配权；f请求公司支付相应报酬权；g请求公司偿还其预付的设立费用权。我国公司法只对a、g有明确规定发起人义务a申请设立公司b制定公司章程c认购公司股份并缴资d向社会公开募集股份e主持召开创立大会f股份转让限制公司设立条件2—资本涵义：–广义的资本包括自有资本+借贷资本–狭义的资本只包括自有资本。资本三原则–资本确定原则：指公司成立时必须按章程中所确定的资本额认购股份。目前有三种制度，为法定资本制、授权资本制、折衷资本制。–资本维持原则：指公司必须拥有与其所确定的资本额相当的实有资本。–资本不变原则：指资本额一经确定后，除依照法定的程序，公司的资本总额不得任意变动。资本确定制度之法定资本制法定资本制：指公司章程中所确定的公司资本总额在公司设立时必须全部由发起人或认股人认购完毕并一次缴足。大陆法系国家通常采用。优点：公司资本充实可靠，使公司债权人有可靠的保障。缺点：公司资本缺乏弹性，需要巨额资本的大公司设立受到限制。资本确定原则之授权资本制授权资本制：资本总额在公司设立时不必由股东全部认足、缴清，其余未认购部分待公司成立后，由股东大会授权董事会根据公司的生产经营状况随时发行。英美法系国家通常采用。特点：公司资本分授权资本和发行资本。前者在公司章程中必须载明，表示公司有权通过发行股份所募集资本的最高限额，是一种名义资本；后者才是公司的真实资本。优点：资本在设立是不必一次到位便于公司设立和资金结构调整；缺点：公司成立时及成立后的一段时间内资本名不符实，可能对债权人造成损害。资本确定原则之折衷资本制折衷资本制：公司设立时股东虽然可不必一次缴清公司章程中确定的资本总额，但必须将公司股份认购完毕或按法律规定的数额和期限缴清首次发行的股份数额，同时可授权董事会在认为必要时发行其余的股份。大陆法系国家采用。与授权资本制的区别在于：一是法律明确规定首次发行或实际缴纳的股份必须占拟发行股份总数的相应比例二是法律明确规定其余股份的发行期限。资本维持的方法公司设立阶段要求股东以非货币出资形式的出资在公司登记时全部交付公司，并对其作价严格审查防止高估；公司开业后通过固定资产的折旧制度不断补充公司经营活动中所消耗的资本；限制公司不合理地处置资本如折价发行股票、用公司资本分红、收购自己公司的股份等；规定公司公积金制度和股息分配制度，要求公司有盈余时必须先弥补亏损或提取储备及今后才能向股东分配利润。资本分类注册资本：指公司章程中规定并经公司登记机关核准确认的股东认缴或实际缴纳的资本总额或股份总额。发行资本：指公司份其发行股份时，在注册资本限额之内已经发行的股份数额（资本额）实缴资本：指公司通过发行股份实际受到的资本。实有资本：指公司资产减去负债后实际可支配的财产，也称净资产、所有者权益，在股东出资的基础上，包括股东对公司的投入资本以及形成的资本公积金、盈余公积金、和未分配利润等。公司资本的构成对独资、合伙企业的出资一般无限制，因其承担无限责任。对有限责任制的公司出资则有规定。我国规定出资方式包括货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权，即有形与无形均可。美国则更宽泛，规定一切有形、无形的财产及公司可以享受利益如现金、付款证书、已提供的劳务、允诺提供劳务的合同或公司的其他证券，均可作为股东的出资，但对以未实现的利益作为出资有特别的管理办法。多数国家对无形资产出资有限制，如要求仅限于发起人，无形资产限于可客观估价的技术或商标等，且不能超过总资本的一定比例。缴资我国规定：有限责任公司：出资达到法定最低限额且一次缴足。股份有限公司：发起设立要全部一次缴足；募集设立则35%由发起人认足，其余则公开发行股份募集。公司设立条件3—公司章程规定公司的宗旨、资本、组织结构、名称等对内对外事务的法律文件，是公司组织和行为的基本规范。英美法系有两种文件，–一是公司组织章程。登记批准后具有法律效力。–一是公司活动细则。公司内部有效。大陆法系则只有单一文件，包括上述两方面内容，需经登记机关核准登记。–章程内容分“绝对记载事项”、“相对记载事项”。前者类似公司组织章程，必须载入，后者类似公司活动细则，载入与否自定，一旦载入则具有法律效力。公司章程作用——明确公司法人的基本情况和主要特征，确定公司权利范围；——确定股东与公司、股东与股东之间的权利、义务关系；——确定公司经营管理人员的职责和权限范围；——便于国家对公司依法进行管理和监督。§3.1.3公司设立审查制度主要针对募集设立的股份有限公司而言，以防止发起人利用设立公司谋私利。审查主要通过创立大会制度完成。–创立大会指公司股份募足之后、成立之前的全体股东大会。需按法律规定的时间、程序、出席会议及表决人数的要求召开，决定一系列与公司有关的重大事项。创立大会职权–通过或修改公司章程、确定公司组织机构成员、审核公司设立过程重的财务开支（重点是设立费用及发起人非货币出资的估价是否合理）、不设立公司的决议。§3.1.4公司设立程序发起设立发起—制定公司章程—股东出资（认购股份、缴纳股款）—组织机构设置（选任董事、监事）—设立登记—（公告）募集设立发起—订立公司章程—发起人认购股份—申请发行股份—公告说明书并制作认股书—发行股份、公开募股—催缴股款—（30日内）召开创立大会—（30日内）设立登记—公告。股款未募足或未召开创立大会则设立失败，认股认可按其缴款数加算同期银行利息要求发起人返还。有限责任公司设立程序发起制订公司章程发起人缴纳出资申请设立登记股份有限公司设立程序发起设立发起—制定公司章程—股东出资（认购股份、缴纳股款）—组织机构设置（选任董事、监事）—设立登记—（公告）募集设立发起—订立公司章程—发起人认购股份—申请发行股份—公告说明书并制作认股书—发行股份、公开募股—催缴股款—（30日内）召开创立大会—（30日内）设立登记—公告。股款未募足或未召开创立大会则设立失败，认股认可按其缴款数加算同期银行利息要求发起人返还。§3.2公司合并参看教材P126-133、《公司组织与管理》P333-360部分公司合并是指两个或两个以上的公司，依照法定程序合并成一个公司的法律行为。§3.2.1合并原因基本目的是增强竞争力、扩大市场份额、确立其市场主导地位。具体：–迅速进入新的产品和市场领域–实现规模经济与协同效应；–减少对手，统一分散的市场；–分散风险；–获得所需的技能、知识与资源；–实现范围经济；–财务效应；§3.2.2合并方式新设合并consolidation：合并过程中参加合并的所有公司都消灭原有的法人资格，而后形成一个新生的法人实体的法律行为。吸收合并merger：两个或两个以上公司合并过程中，其中一个公司因吸收了其他公司而成为存续公司，其他公司则在消灭了原有法人资格后归入前一个公司。存续公司获得其他公司的财产、债权、债务。收购（takeover）指一个公司通过购买另一个公司的部分或全部股权而实现对该公司的控制。§3.2.3合并的程序草签协议股东会决议（2/3通过）通知或公告债权人（决议后10日内信函通知债权人，30日内报纸上至少公告三次，债权人接到通知30日内、第一次公告起90日内有权要求公司清偿债务或提供担保）办理登记手续（涉及解散登记、设立登记、变更登记）§3.2.4购并的鼓励与限制1、鼓励–当公司合并符合国家产业政策、能产生规模效益时，各国一般给予减免税优惠–有的规定盈利公司兼并亏损公司的其所负担的债务可冲抵盈利减少税支。2、限制–公司法。保证合并各方平等自愿。–反垄断法。约束合并行为及控制购并规模，推动适度垄断发展促成规模经济形成，同时防止或解除过度垄断对经济发展造成的不利影响。–证券法。主要规范证券收购行为、保证收购过程的公开化和透明度。第5次企业合并潮特征：巨型跨国公司之间合并同行业企业间的合并由过去注重“大而全”转向注重主体核心业务西方发达国家对国际市场上形成垄断的企业兼并案采取各种方法和手段给予支持第五次购并案例–美国飞机制造业巨头波音与麦道；–世界最大能源公司美国埃克森公司购并美国第二大石油天然气集团美孚公司–2000年8月，日本三大银行（光业、第一劝业和富士银行）谋求联盟，成为世界最大的银行集团–9月，法国道达尔石油公司与埃尔夫石油公司宣布合并，成为世界第四大石油集团–美国维亚通讯公司宣布收购哥伦比亚广播公司，这是美国传媒业历史上金额最大的一起购并；–10月，法国宇航—马特拉公司与德国航空航天公司宣布合并，成为世界第三大航空和军工集团–12月6日，法国主要核电企业法马通公司和德国著名电气公司西门子将在民用核工业领域联合组建世界上最大的核工业企业。购并不佳数据据JP摩根公司(J.P.Morgan&valueBody&Co.)所做的最新调查，在2000年第一季度，收购方股价平均下挫3.1%，这一水平比起90年代任何时候都要低。第一季度中42%的购并计划得到的是负面反应，只有36%的购并计划在刚一宣布就取得强烈的正面反响。麦肯锡公司调查显示：企业合并10年后，只有近1/4的公司重新赚回了合并及与此有关的费用。如互联网服务提供商PSINet收购MetamorWorldwide时。这一交易在PSINet股价下挫之前的3月22日估价为19亿美元。然而PSINet股价在交易宣布之前就从49.50美元急剧下跌到20美元以下。3月初，VeriSign公司宣布以200亿美元收购NetworkSolutions，自此股价下跌，到4月28日为止跌幅逾40%。在其他类股中，Tribune在宣布计划收购TimesMirror的前一天开市就下挫，到4月28日，跌幅达25%。有关购并的资料参见附录四§3.3公司分立参看《公司组织与管理》P333-360部分公司分立指一个公司因生产经营需要或其他方面的原因而分开设立为两个以上公司的法律行为。§3.3.1公司分立的原因缩小公司规模减少风险提高管理效率§3.3.2分立的形式派生分立–一公司将其部分财产和业务分离出去另设一个或者数个新公司，但原公司继续存在。新设分立–一公司将其全部财产和业务分别归入两个或两个以上的新设公司中，原公司解散。分拆：指已上市公司将其业务从母公司独立出来单独上市的行为。§3.3.3分立的程序草签协议股东会决议（2/3通过）通知或公告债权人（决议后10日内信函通知债权人，30日内报纸上至少公告三次，债权人接到通知30日内、第一次公告起90日内有权要求公司清偿