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投资管理部上市公司规范运作以及法律责任（一）主板《上市公司规范运作指引》内容概述上市公司日常运作常见问题及指引规范上市公司规范运作的相关法律责任内容提要主板《上市公司规范运作指引》概述第一章总则第二章公司治理结构第一节独立性第二节股东大会第三节董事会第四节监事会第三章董事、监事和高级管理人员管理第一节总体要求第二节任职与离职第三节董事行为规范第四节董事长特别行为规范第五节独立董事特别行为规范第六节监事行为规范第七节高级管理人员行为规范第八节股份及其变动管理主板指引架构第四章股东、控股股东和实际控制人行为规范第一节总体要求第二节控股股东和实际控制人行为规范第三节限售股份上市流通管理第四节股东及其一致行动人增持股份业务管理第五节承诺及承诺履行第五章信息披露第一节公平信息披露第二节实时信息披露第六章募集资金管理第一节总体要求第二节募集资金专户存储第三节募集资金使用第四节募集资金用途变更第五节募集资金管理与监督主板指引架构（续）第七章内部控制第一节总体要求第二节对控股子公司的管理控制第三节关联交易的内部控制第四节对外担保的内部控制第五节重大投资的内部控制第六节信息披露的内部控制第七节内部控制的检查和披露第八章投资者关系管理第九章社会责任第十章附则附件：控股股东、实际控制人声明及承诺书主板指引架构（续）促进治理结构完善、健全内控抑制风险◇强调五分开，确保公司独立性◇敦促公司“三会”运作规范充分保障中小股东合法权益◇进一步推行网络投票机制◇要求平等对待所有股东引导和强化董监高个人行为规范◇强化董监高的忠实勤勉义务◇规范董、监事辞聘程序加强交易监控，遏制内幕交易◇加强对关键人员交易本公司证券的监管强化大股东及实际控制人行为规范敦促投资者权益保护及社会责任履行规范运作指引主要特点上市公司日常运作常见问题及指引规范上市公司日常运作常见问题及规范◇公司的独立性问题及规范◇公司的“三会”运作问题及规范◇独立董事问题及规范◇募集资金使用问题及规范控股股东及实际控制人行为规范◇控股股东及实际控制人行为规范及问题◇承诺及其履行问题与规范主要内容和概览1、上市公司的独立性问题及规范•五分开问题从摸底情况看，在“五分开”方面存在问题的公司有47家。其中业务存在独立性隐患的公司有39家，另外财务、机构、人员、资产未彻底分开的共有8家。上市公司独立性问题调查情况•关联交易问题上市公司独立性问题调查情况（续）•同业竞争问题◇截至目前，两市主板涉及同业竞争的有176家，其中属于明显同业竞争的主要集中于央企或企业集团控股的多家公司◇有公司表示虽与控股股东存在同业竞争，但因地域分割、产品差异等原因，同业竞争带给上市公司影响较小。如多家发电企业表示由于上网电量额度制，上市公司与控股股东实质上属于“同业不竞争”上市公司独立性问题调查情况（续）•上市公司人员独立的规范依据◇《上市公司治理准则》第20条：控股股东不得对股东大会人事选举决议和董事会人事聘任决议履行任何批准手续；不得越过股东大会、董事会任免上市公司的高级管理人员。◇第22条：控股股东与上市公司应实行人员、资产、财务分开，机构、业务独立，各自独立核算、独立承担责任和风险。◇第23条：上市公司人员应独立于控股股东。上市公司的经理人员、财务负责人、营销负责人和董事会秘书在控股股东单位不得担任除董事以外的其他职务。1、上市公司人员独立问题与规范•上市公司人员独立的规范依据（续）◇《关于上市公司总经理及高层管理人员不得在控股股东单位兼职的通知》：总经理及高层管理人员（副总经理、财务主管和董事会秘书）必须在上市公司领薪，不得由控股股东代发薪水。◇《企业国有资产法》第25条规定，未经股东大会同意，国有资本控股、参股上市公司的董事、高级管理人员不得在经营同类业务的其他企业兼职。未经股东大会同意，国有资本控股上市公司的董事长不得兼任经理。上市公司人员独立问题与规范（续）•世博股份案例◇事实◇处分上市公司人员独立相关案例•ST九发案例•怡亚通案例上市公司人员独立相关案例（续）上市公司资产独立的规范依据《上市公司治理准则》第24条：控股股东投入上市公司的资产应独立完整、权属清晰。控股股东以非货币性资产出资的，应办理产权变更手续，明确界定该资产的范围。上市公司应当对该资产独立登记、建帐、核算、管理。控股股东不得占用、支配该资产或干预上市公司对该资产的经营管理。2、上市公司资产独立问题与规范•得润电子案例•2008年12月19日得润电子收到深圳证监局《限期整改通知》，通知指出：检查发现，公司在上市前曾购买了浪骑游艇会的会员证和游艇泊位使用权两项资产，共计128.78万元。从实际使用情况看，上述两项资产主要与公司的实际控制人、公司董事长邱某个人拥有的一艘游艇配套使用，即会员证、游艇泊位使用权是游艇的配套资产，公司上述游艇配套资产与游艇资产分离的做法，与《上市公司治理准则》中要求上市公司资产应独立完整的规定不相符。上市公司资产独立问题相关案例•上市公司财务独立的规范依据◇《上市公司治理准则》第25条：上市公司应按照有关法律、法规的要求建立健全的财务、会计管理制度，独立核算。控股股东应尊重公司财务的独立性，不得干预公司的财务、会计活动。•兴化股份案例3、上市公司财务独立问题与规范上市公司机构独立的规范依据《上市公司治理准则》第26条：上市公司的董事会、监事会及其他内部机构应独立运作。控股股东及其职能部门与上市公司及其职能部门之间没有上下级关系。控股股东及其下属机构不得向上市公司及其下属机构下达任何有关上市公司经营的计划和指令，也不得以其他任何形式影响其经营管理的独立性。4、上市公司机构独立问题与规范•ST科龙案例广东证监局2008年现场检查报告显示，ST科龙国内营销系统与其控股股东的白色家电营销系统合署办公，双方共用一套营销管理、售后服务信息与结算系统。机构独立与业务独立均存在较大问题。◇解决措施上市公司机构独立问题案例上市公司业务规范依据◇《上市公司治理准则》第27条：上市公司业务应完全独立于控股股东。控股股东及其下属的其他单位不应从事与上市公司相同或相近的业务。控股股东应采取有效措施避免同业竞争。•ST盛工案例5、上市公司业务独立问题与规范强调五分开，确保公司的独立性2.1.1上市公司应当与控股股东、实际控制人及其关联人的人员、资产、财务分开，机构、业务独立，各自独立核算、独立承担责任和风险。2.1.2上市公司的人员应当独立于控股股东、实际控制人及其关联人。2.1.3上市公司的资产应当独立完整、权属清晰，不被董事、监事、高级管理人员、控股股东、实际控制人及其关联人占用或支配。2.1.4上市公司应当建立健全独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度。2.1.8上市公司董事会、监事会和其他内部机构应当独立运作，独立行使经营管理权，不得与控股股东、实际控制人及其关联人存在机构混同等影响公司独立经营的情形。2.1.9上市公司的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其关联人。本所鼓励公司采取措施，减少或消除与控股股东、实际控制人及其关联人之间的日常关联交易（如有），提高独立性。6、规范运作指引的独立性要求加强对外提供财务资助的监管不得为关联人提供直接或间接财务资助2.1.5上市公司不得为董事、监事、高级管理人员、控股股东、实际控制人及其控股子公司等关联人提供资金等财务资助。公司在与董事、监事、高级管理人员、控股股东、实际控制人及其关联人发生经营性资金往来时，应当严格履行相关审批程序和信息披露义务，明确经营性资金往来的结算期限，不得以经营性资金往来的形式变相为董事、监事、高级管理人员、控股股东、实际控制人及其关联人提供资金等财务资助。控股或参股公司其他股东应提供等比例财务资助2.1.6上市公司为其控股子公司、参股公司提供资金等财务资助的，控股子公司、参股公司的其他股东原则上应当按出资比例提供同等条件的财务资助。如其他股东中一个或多个为上市公司的控股股东、实际控制人及其关联人的，应当按出资比例提供同等条件的财务资助。规范运作指引的独立性要求（续）防止变相占用公司资金2.1.7上市公司在拟购买或参与竞买控股股东、实际控制人或其关联人的项目或资产时，应当核查其是否存在占用公司资金、要求公司违法违规提供担保等情形。在上述违法违规情形未有效解决之前，公司不得向其购买有关项目或者资产。规范运作指引的独立性要求（续）2、上市公司“三会”运作问题及规范•在中国证监会2007年公司治理专项活动中，“三会运作”方面问题具体分布情况如下：董事会、监事会及股东大会召开等规范运作问题尤为突出三会运作与公司治理调查情况1、股东大会召开及召集主体股东大会的规范运作2、股东大会提案及通知股东大会的规范运作2、股东大会提案及通知（续）股东大会的规范运作3、股东大会的表决股东大会的规范运作3、股东大会的表决（续）股东大会的规范运作4、网络投票相关问题（一）证券发行；（二）重大资产重组；（三）股权激励；（四）股份回购；（五）根据《股票上市规则》规定应当提交股东大会审议的关联交易（不含日常关联交易）和对外担保（不含对合并报表范围内的子公司的担保）；（六）股东以其持有的公司股份偿还其所欠该公司的债务；（七）对公司有重大影响的附属企业到境外上市；（八）根据有关规定应当提交股东大会审议的自主会计政策变更、会计估计变更；（九）拟以超过募集资金金额10%的闲置募集资金补充流动资金；（十）投资总额占净资产50%以上且超过5000万元人民币或依公司章程应当进行网络投票的证券投资；（十一）股权分置改革方案；（十二）对社会公众股股东利益有重大影响的其他事项；（十三）中国证监会、本所要求采取网络投票等方式的其他事项。股东大会的规范运作◆交易所交易系统◆互联网投票系统网络投票方式◆在股东大会通知中，应当对网络投票和累积投票的投票代码、投票议案号、投票方式等有关事项做出明确说明。◆上市公司股东大会采用网络投票方式的，上市公司应当在网络投票首日的3个交易日之前（不含当日）与信息公司签订协议，并提供股权登记日登记在册的、包括股东名称、股东账号、股份类别、股份数量等内容的全部股东资料的电子数据。网络投票的准备工作采用交易所交易系统投票的，现场股东大会应当在交易日召开。互联网投票系统开始投票的时间为股东大会召开前一日下午3：00，结束时间为现场股东大会结束当日下午3：00。通过交易所交易系统进行网络投票的时间为股东大会召开日的本所交易时间。现场会议结束时间不得早于网络投票结束时间。网络投票时间•股东大会的延期或取消某上市公司原定于2007年X月X日召开临时股东大会，由于该公司主管部门与某合作方就特定事项暂未能达成一致，该主管部门在股东大会召开当日早上临时要求董事会取消召开股东大会，导致该次股东大会没有按期召开。•2007年3月16日，上交所作出纪律处分决定，对该公司董事会全体董事予以公开谴责。股东大会规范运作相关案例部分重大事项未依法经股东大会批准问题◇部分上市公司董监事薪酬、重大股权转让、重大资产处置、重大贷款事项、重大投资和持续性重大关联交易等事项经公司董事会审议后,未提交股东大会审批,使股东大会的最高决策权流于形式。•某电子公司案例股东大会规范运作相关案例•海南航空股东大会案例2008年12月30日海南航空2008年第四次临时股东大会召开。之后，参会小股东王某以该次股东大会程序违规为由请求法院撤销股东大会决议。2009年3月12日法院受理此案。股东在起诉状中提出了股东大会的三处违规：（1）会议出席人员不全。海航只有董事长和二名独立董事出席股东大会，其他董事、监事和高管均未出席或者列席。（2）表决前的宣布程序违规，主持人没有宣布出席股东大会的8名其他股东名单。（3）公告中所称的“本次股东大会经国浩律师集团（上海）律师事务所施念清、邓琳律师见证,并出具法律意见书”并不属实，施念清律师根本没有参会。股东大会规范运作相关案例1、董事会的构成要求董事会的规范运作◇科大创新(600551)于2