项目八 商品检验、索赔、不可抗力与仲裁

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项目八商品检验、索赔、不可抗力与仲裁模块1商品检验商品检验,是指在国际货物买卖中,对卖方交付给买方货物的质量、数量和包装进行检验,以确定合同的标的是否符合买卖合同规定。有时还对装运技术条件或货物在装卸运输过程中发生的残损、短缺进行检验或鉴定,以明确事故的起因和责任的归属。货物的检验还包括根据一国的法律或行政法规对某些进出口货物实施强制性检验或检疫。模块1商品检验一、买方的检验权交付检验或察看接受或拒收国际货物买卖交接货物的过程模块1商品检验二、检验时间和地点产地(或工厂)检验装运港(地)检验模块1商品检验二、检验时间和地点目的港(地)检验最终用户检验模块1商品检验二、检验时间和地点出口国装运港(地)检验,进口国目的港(地)复验。出口国装运港(地)商检机构验货后出具的检验证明,作为卖方向银行议付或托收货款的单据之一,而不作为最后依据。货到目的港(地)后允许买方以双方约定的检验机构在规定的时间内复验,当发现货物的品质、重量或数量与合同规定不符而责任属于卖方时,买方可以根据检验机构出具的复验证明,向卖方提出异议,并作为索赔的依据。模块1商品检验二、检验时间和地点装运港(地)检验重量、目的港(地)检验品质,又称“离岸重量、到岸品质”,是指以装运港(地)检验机构验货后出具的重量证书为最后依据,以目的港(地)检验机构出具的品质证书为最后依据。这种做法多用于大宗商品交易的检验,以调和买卖双方在检验问题上存在的矛盾。装运港(地)检验重量、目的港(地)检验品质模块1商品检验三、检验机构国外官方检验机构半官方检验机构非官方机构模块1商品检验三、检验机构我国进出口商品检验主要由官方的“中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局(GeneralAdministrationofQualitySupervision,InspectionandQuarantineofthePeople’sRepublicofChina,简称国家质检总局)”,及其设在各地的出入境检疫直属机构(简称地方出入境商检机构)承担。模块1商品检验四、检验证书商品检验证书(InspectionCertificate),是指商品检验机构对进出口商品检验、鉴定后,根据不同的检验结果或鉴定项目签发的各种检验证书、鉴定证书和其他证明书的统称。模块1商品检验四、检验证书品质检验证书重量检验证书数量检验证书兽医检验证书卫生检验证书消毒检验证书产地检验证书价值检验证书验残检验证书船舶检验证书模块1商品检验课堂练习进口方委托银行开出的信用证上规定:卖方须提交“商品净重检验证书”。进口商在收到货物后,发现除质量不符外,卖方仅提供重量单。买方立即委托开证行向议付行提出拒付,但货款已经议付。事后,议付行向开证行催付货款,并解释卖方所附的重量单即为净重检验证书。请问:(1)重量单与净重检验证书一样吗?(2)开证行能否拒付货款给议付行?模块1商品检验五、检验依据与方法•检验进出口商品的依据,也是据以衡量进出口货物是否合格的标准。凡我国法律、行政法规所规定的强制性检验标准或其他必须执行的检验标准,或对外贸易合同所约定的检验标准,均构成进出口商品的检验依据。•检验方法是指对进出口商品的质量、数量、包装等进行检验的方法,包括抽样的数量及方法。模块1商品检验六、检验条款有关检验权的规定检验或复验的时间和地点检验机构检验项目和检验证书检验标准和方法模块2索赔索赔(Claim)是指买卖合同的一方当事人因另一方当事人违约致使其遭受损失而向另一方当事人提出要求损害赔偿的行为。货物买卖索赔运输索赔保险索赔模块2索赔一、违约责任国际货物买卖合同确立了买卖双方的权利和义务,任何一方不履行或不完全履行合同规定的义务,即构成违约。违约一方应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。模块2索赔一、违约责任严重违约轻微违约模块2索赔一、违约责任违反要件违反担保模块2索赔一、违约责任《联合国国际货物销售合同公约》规定:“一方当事人违反合同的结果,如使另一方当事人蒙受损失,以至于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西,即为根本违反合同,受损害的一方有权向违约方要求损害赔偿并有权宣告合同无效。但如违约的情况尚未达到根本违反合同的程度,则受损害方只能要求损害赔偿而不能宣告合同无效。”模块2索赔一、违约责任我国《合同法》规定:当事人一方延迟履行合同义务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的,对方当事人可以解除合同。《合同法》又规定,合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状,采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。模块2索赔二、索赔的相关知识要在合同中明确规定,交易的一方如违反合同中的有关条款,另一方有权提出索赔。模块2索赔二、索赔的相关知识索赔依据主要规定合同当事人索赔时必须提供的证据以及出具证据的机构。索赔依据包括法律依据和事实依据两个方面,前者是指买卖合同适用的法律规定,后者是指违约的事实、情节及其书面证明。模块2索赔二、索赔的相关知识索赔期限是指受损害一方有权向违约方提出索赔的期限。按照法律和国际惯例,受损害一方只能在索赔期限内提出索赔,否则丧失索赔权。法定约定模块2索赔二、索赔的相关知识索赔条款中有关索赔金额,一般只作笼统的规定。因为在实际业务中,违约行为发生的原因很多,具体情况复杂,当事人在签约时难以预料;同样对于违约的索赔金额也难以预计,要根据实际损害程度而定,所以在合同中不作具体规定。模块2索赔三、索赔条款异议与索赔条款(DiscrepancyandClaimClause)一般是针对卖方交货质量、数量或包装不符合合同规定而订立的。该条款的内容包括索赔权、索赔依据、索赔期限、索赔方法与金额等。模块2索赔三、索赔条款罚金条款(PenaltyClause)也称为违约金条款或罚则,较多使用于卖方延期交货或买方延期接货或买方迟开信用证延期付款的场合,它的特点是预先在合同中规定罚金的数额或罚金的百分率。从性质来看,罚金具有惩罚性和补偿性两重性质。模块3不可抗力不可抗力是指买卖合同签订后,不是由于合同当事人的过失或疏忽,而是由于发生了当事人既无法预见、预防,也无法避免和控制的意外事件,以致不能履行或不能如期履行合同,遭受意外事故的一方,可以免除履行合同的责任或推迟履行合同。另一方当事人不得对此要求损害赔偿。因此,不可抗力是一项免责条款。模块3不可抗力一、不可抗力的认定意外事故必须发生在合同签订以后不是因为合同当事人双方自身的过失或疏忽而导致的意外事故是当事人双方所无法预见、无法预防控制、无法避免和不可克服的模块3不可抗力二、不可抗力的处理解除合同延期履行合同模块3不可抗力课堂练习某年,我国A公司与英国B公司成交小麦100公吨,每公吨CFRLondon400英镑,总金额为40000英镑,交货期为当年5月-9月份。签约后,A公司购货地发生水灾,于是A公司以不可抗力为由,要求免除交货责任。但对方回电拒绝。模块3不可抗力三、不可抗力的通知和证明不可抗力事故发生后如影响合同履行时,发生事故的一方当事人,应按约定的通知期限和通知方式,将事故情况如实通知对方,对方在接到通知后,应及时答复,如有异议也应及时提出。此外,发生事故的一方还应按约定办法出具证明文件,作为发生不可抗力事故的证据。模块3不可抗力四、不可抗力条款不可抗力发生后通知对方的期限和方法不可抗力的范围对不可抗力的处理原则和方法出具证明文件的机构1234模块3不可抗力四、不可抗力条款关于不可抗力事故的范围概括规定具体规定综合规定模块4仲裁仲裁(Arbitration)是指买卖双方在争议发生前或发生之后,签订书面协议,自愿将争议提交双方所同意的第三者予以裁决,以解决争议的一种方式。由于仲裁是依照法律所允许的仲裁程序裁定争端,因而仲裁裁决具有法律的约束力,当事人双方必须遵照执行。模块4仲裁一、仲裁的特点(1)采用仲裁时是以双方当事人自愿为基础,双方当事人自行选定仲裁员,因而具有一定的灵活性。(2)仲裁程序简单,处理问题比较迅速及时,而且费用比诉讼费低。(3)仲裁裁决是终局性的,对双方当事人均具有约束力,败诉方不得上诉。模块4仲裁二、仲裁协议仲裁协议是指当事人在合同中订明双方自愿将他们之间的争议提交仲裁机构解决的仲裁条款,或者以其他方式达成的提交仲裁的书面协议。作为双方当事人的协议,必须是建立在自愿、协商、平等互利的基础上,不允许一方强加于另一方。模块4仲裁课堂练习我国A公司与B外商订立一项出口合同,在合同中明确规定了仲裁条款,约定在履约过程中如发生争议,在中国北京仲裁。后来,双方对商品品质发生争议,B外商在其所在地法院起诉A公司,法院发来传票,传A公司出庭应诉。对此,你认为A公司该如何处理?请简述理由。模块4仲裁三、仲裁地点和仲裁机构除非仲裁协议另有规定,一般都适用审判地法律,即在哪个国家仲裁,就往往适用哪个国家的仲裁法规。可见,仲裁地点不同,适用的法律可能不同,对买卖双方的权利、义务的解释就会有差别,其结果也会不同。仲裁地点模块4仲裁三、仲裁地点和仲裁机构(1)由双方当事人在仲裁协议中规定一个常设的仲裁机构。(2)由双方当事人指定仲裁员所组成的临时仲裁庭,当争议案处理完毕,它立即自动解散。仲裁机构模块4仲裁四、仲裁程序仲裁程序主要是规定进行仲裁的手续、步骤和做法,其中包括仲裁申请、仲裁员指定、仲裁庭组成、仲裁答辩与反诉、仲裁审理、仲裁裁决及仲裁费用等各方面的内容,为当事人和仲裁机构共同遵守,模块4仲裁五、仲裁裁决的效力仲裁裁决是终局的,对双方当事人均有约束力。任何一方当事人不得向法院起诉,也不得向其他任何机构提出变更仲裁的请求,如败诉方不执行裁决,则胜诉方有权向法院起诉,请求法院强制执行。模块4仲裁六、仲裁费用的负担仲裁费用由谁负担,应在合同条款中订明。通常由败诉方承担,有的也规定由仲裁庭酌情决定。我国仲裁规则规定,败诉方所承担的费用不得超过胜诉方所得胜诉金额的10%。模块4仲裁七、仲裁条款仲裁费用的负担仲裁地点仲裁机构仲裁程序仲裁裁决的效力

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