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2010年5月1目录形式审查01实质审查02问题分析及处理032形式审查的概念、目的和依据•指对合同前置审批流程、合同资料、文本表述、逻辑结构、语言等内容的审查，该项审查一般不涉及具体的法律实体问题。概念•利用规范的管理手段事前防范合同风险。目的•公司内部的规章制度及流程规定，如合同管理办法、合同审批流程、采购管理办法、招投标管理办法等。依据3形式审查的内容前置审批流程审查1.审查项目的开展是否通过了公司的立项审批，有特殊要求的项目还需要审查是否按规定履行了相关手续，如前期调研、可行性研究等；2.审查供应商的选择是否符合公司采购管理规定，是否按规定履行了招投标、供应商评审、商务谈判等相关手续。报审资料完整性一致性审查审查合同报审资料是否符合合同审批管理的要求，资料种类是否齐全，是否有缺漏，资料内容是否与合同相符等。合同文本的形式审查主要审查文字的准确性、表达的严谨性、格式的规范性及前后逻辑的一致性等方面，确保合同内容的准确、规范、严谨。4前置审批流程审查要点审查授权委托手续是否完备审查合同选择的审批流程是否选择正确审查对方供应商的选择方式是否符合公司的管理规定审查合同项目是否具备签约的依据，即是否通过公司立项审批或具备上级公司文件审查合同的形式选择是否合规审查合同审批表的填写是否规范准确审查要点5•常见问题：资料不完整，如缺少合同附件、立项审批文件、供应商评审结果文件、谈判记录、对方的资质证明等。报审资料完整性、符合性审查要点审查报审资料的种类是否完整齐全•常见问题：立项审批文件的内容与合同内容不一致，如合同的标的种类、数量与审批文件有偏差，中标供应商与合同对方主体不一致等。审查合同背景资料的内容是否与合同内容相符•常见问题：没有按要求提供资料的原件；提供复印件的资料，没有按要求盖章，如对方的营业执照复印件应该加盖对方公章等。审查报审资料形式是否完整6审查要点合同文本形式审查要点（一）6.审查文本行文逻辑是否前后一致、约定是否明确5.审查合同期限的表述是否准确且前后一致4.审查合同金额是否准确一致3.审查合同当事人在文本中的称谓是否前后一致2.审查合同当事人的基本信息是否正确1.审查合同文本结构是否完备9.审查数字区间的表述是否明确8.审查排版是否规范、整齐、美观7.审查合同条款序号是否连续，合同条款指代是否准确11.对于使用范本起草的合同，审查文中空白项是否填写清楚完整10.参考范本或惯用文本起草合同时，审查相关信息是否前后一致7审查要点合同文本形式审查要点（二）21.其他与合同文本形式有关的问题20.审查合同文本及附件是否逐页小签或加盖骑缝章19.签署部分的签章及日期是否有缺漏、日期是否前后一致18.审查授权代表的签字是否与授权书上受托人的名字一致17.审查合同签署部分对方当事人的盖章是否正确16.审查自然人对方的签字是否与身份证上的名字一致15.审查单位对方的法定代表人或负责人签字是否与营业执照上的名字一致14.审查签字人是否法定代表人或其授权代表13.审查合同双方当事人是否在合同上签字或盖章12.审查合同是否列明了附件清单、且与实际送审附件内容一致8目录形式审查01实质审查02问题分析及处理039实质审查实质审查概述•实质审查的概念、目的和依据•实质审查的主要内容实质审查的要点•合法合规性审查要点•条款完备性、明确性、严谨性审查要点•程序合法性审查要点•合同基本条款的审查要点概述要点10实质审查的概念、目的和依据主要依据法律法规的规定，对合同内容的合法性、合规性、完备性、明确性、严谨性等方面的审查。该项审查是合同审查工作的核心内容，它对合同风险的控制、合同目的的实现具有至关重要的作用。概念保证合同内容合法合规、有效、合同权利义务约定明确，有利于合同履行以及风险的事前控制。目的《合同法》、《民法通则》等法律法规以及《合同管理办法V2.0》等公司内部规章制度的规定。依据11实质审查的内容之一：合同主体审查自然人•完全民事行为能力人、限制民事行为能力人、个体工商户和农村承包经营户等。机关法人•概念：从中央到地方的具备法人条件的各级各类国家机关。如各级政府机关、人民法院等。•审查重点：对方是否提供了合法有效的《组织机构代码证》。企业法人•依法设立并领取相应营业证照;•合同内容是否超出了法人的经营范围或业务范围。•特殊行业的主体，要审查其是否具有从事合同项下行为的行政许可和资质;12实质审查的内容之一：合同主体审查•概念：人民群众按照法定程序自愿组织起来进行非生产经营活动的一种社会组织。如工会、妇联、学联、各种学会及研究团体。•审查重点：对方是否提交了合法有效的《社会团体法人登记证书》。社会团体法人•概念：依法设立，具备法人条件的，从事文化、教育、卫生、体育、科学技术等公益事业的社会组织。如学校、医院、科学院、文艺团体等。•审查重点：对方是否提供了合法有效的《事业单位法人证书》。事业单位法人•依法成立，有一定的组织机构和财产，但不具备法人资格的组织。最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》中第40条规定的9种情形。其他组织13实质审查的内容之二：合同内容审查审查目的•保证合同内容的合法性、合规性。合规性审查•从公司内部的规章制度出发，对合同内容进行合规性审查，避免合同违规问题的出现。尽管合同内容违反内部规定并不导致合同的无效，但却不符合公司的管理制度。合法性审查•从合同涉及的法律关系入手，依据有关法律、行政法规、地方性法规、各类规章及相关国际条约（如有）的规定进行审查。其中审查合同是否无效只能依据法律及行政法规的规定。14实质审查的内容之三：合同具体条款审查（一）标的数量质量•在大多数的合同中，数量是必备条款。应审查标的数量的计量单位、计量方法、数目等是否确定且约定明确。•对有形财产来说，质量是物理、化学、机械、生物等性质；•对于无形财产、服务、工作成果来说，质量是满足合同目的的一般标准，并有特定的衡量方法。•对于国家有强制性标准的，要明确标准代号全称。•标的是合同必须有明确约定的条款，它是任何合同成立的必备要件。15本条款中关于合同标的的约定存在的问题？甲、乙双方依照《中华人民共和国合同法》等法律法规，甲乙双方经过友好协商，就甲方向乙方购买壹批笔记本电脑事宜,甲乙双方签订买卖合同如下：一、合同标的货物名称：笔记本电脑；品牌：联想天逸；数量十台。二、……审查示例16实质审查的内容之三：合同具体条款审查（二）价款或者报酬履行期限、地点和方式•履行期限不仅仅关系义务履行时间问题，从更深层次考虑，其还涉及到利益的保护，对合同实施的保障，保护自己的利益不受损失。•履行地点要考虑旅行中运输、维修等问题以及违约后的管辖问题，要考虑货物所有权及风险之转移的时间。•明确币种•合同金额是否含税•金额为结算金额还是估算金额•明确支付方式明确价款数额、单位•付款条件和时间•价款支付比例,价款或报酬支付前对方应当以对方先行开具合法有效的等额发票为依据。17第三条：双方商定上述租赁物的租金标准为每月人民币5000元，以上租金含税。租金每十二个月支付一次，乙方财务部门于每期第一个月的10日前收到甲方的收款发票后，15个工作日内以转账方式一次性付给甲方。审查示例本条款中关于租金支付的约定（如我司是承租方）是否合适？18实质审查的内容之三：合同具体条款审查（三）•三大类解决争议方式：协商、仲裁或诉讼。•方式的选择:除特殊类型的合同，如互联互通合同等，合同中主要是约定法律解决方式，包括仲裁和诉讼。审查争议解决条款特别是仲裁条款的约定内容是否明确有效，且有利于我方利益保护。•五大类违约责任形式：继续履行；采取补救措施；赔偿损失；定金责任；违约金责任。•违约责任的可识别性：注意承担违约责任的条件、时间、方式是否明确、有利。对于对方提供合同的文本，还应注意审查违约责任条款的规定有无不平等或加重我方责任情形。解决争议的方法违约责任19第十条如果合同一方违反本合同约定的，应承担违约责任。审查示例两个条款关于违约责任和“罚金”表述是否合适？第十条如果一方违约，应向对方支付罚金35000元。20实质审查的内容之四：合同订立程序审查•如合同生效需经相关政府部门报批、登记、备案手续或者需要办理公证、鉴证手续的，应经公司领导批准并出具授权委托手续后，由承办部门负责办理相关手续。目的•保证订立程序的合法性。适用范围•合同订立程序是否合法关系到合同能否正常生效的特殊合同。21合法合规性审查要点审查合同主体是否合法审查合同名称是否正确审查所用合同范本或惯用文本依据的规范或引用的法律法规等内容是否过于陈旧审查要点审查合同的内容是否合法审查合同的内容是否显失公平审查格式条款的规定是否符合法律的规定审查合同中的免责条款是否合法审查法律适用的选择是否符合国家的强制性规定审查合同中对管辖权的选择是否符合专属管辖规定审查合同的内容是否合规审查补充协议的内容是否符合公司立项审批规定如果补充协议延长了原合同有效期，审查是否符合合同续签的规定如果补充协议增加了项目的费用支出，审查是否符合公司的预算管理规定。22条款完备性、明确性、严谨性审查要点完备性明确性严谨性条款之间是否冲突合同条款是否完备交易程序是否明确且定有时限、责任方；合同条款是否明确、具体、可识别条款是否充分考虑了合同履行中可能发生的问题是否由于表述不严谨而存在权利义务不明确权利义务及违约条款是否明确可操作附件、补充协议的内容是否与主合同的内容一致用语是否清楚、完整、准确无误，是否会产生歧义对知识产权或商业秘密等是否采取了相应的措施合同条款是否可操作争议解决方式是否可行23某合同的验收条款仅约定：“乙方所提供的XXXX成果需通过甲方（我公司）验收”。审查示例这种约定有无问题？24程序合法性审查要点审查合同所附条件或期限的必要性、合理性和合法性，并审查条件是否成就、期限是否届至等需要依法办理批准、登记手续的，审查合同是否就向有关机关批准或登记或备案做出明确的约定公证生效的合同，审查是否实际到公证机关办理公证采取抵押方式担保的，如法律规定或合同要求必须办理抵押物登记的，审查是否办理了登记手续。采取质押方式担保的，应按合同中约定的质物交付时间，审查当事人是否履行了质物交付或质押登记的约定。约定第三人为保证人的，审查是否有保证人的签字或盖章以及签章是否有效程序合法性审查要点25目录形式审查01实质审查02问题分析及处理0326合同的名称问题•建议补充协议的名称统一使用“原合同名称+补充协议”的方式命名，如有多份补充协议，应在“补充协议”后按照签订时间顺序增加序号。•有名合同：使用《合同法》分则以及其他法律法规规定的有名合同的标准名称，除了在合同名称前附加用以区分不同合同标的、不同项目的词语外，不宜随意改动，尤其不宜随意增加一些容易混淆合同性质的字眼，如委托、合作等。名称未体现的次要内容在合同正文中进行特别约定。•无名合同：分两种情况来处理。常见的无名合同，可参照使用已经约定俗成的通用名称，比如服务合同、出版合同、演出合同、培训合同、旅游合同、借用合同等；若为特殊或少见的无名合同，可以使用“项目名称+合同”的方式命名。•复杂法律关系合同：涉及两种以上复杂法律关系的合同，如果很难用一个规范的有名或常见无名合同的名称来表述，建议使用“项目名称+合同”的方式命名。27合同生效日期缺漏及与有效期相矛盾的问题三个建议：生效日期空缺•合同约定“合同经双方签字盖章之日起生效”。但仅有签字和盖章，并没有填写相应的时间，合同生效日期难以确定。•倒签合同，合同还未生效但有效期已过，十分矛盾。合同期限并非合同必备条款之一，合同在权利义务履行完毕后一般将自然终止。生效日期与合同有效期矛盾1.建议一次性的业务合同（如普通的采购合同、技术开发合同、广告制作合同等）一般不用约定合同期限。2.如有需要，明确履行期限，但不能将履行期限和合同期限混淆。3.建议合同管理员在办理合同签章手续时，应认真审查合同的签字日期，对于没有签字日期的合同，应补充填写。28合同用语不准确的问题•合同用语不确切，不但使合同缺乏操作性，而且还会导致纠纷的产生。•应注意