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企业法律环境分析之一合同法与担保法华南理工大学法学院教授、副院长徐松林讲授内容•以案说法：合同法主要知识•以案说法：担保法主要知识走马观花：春风得意马蹄急，一朝观尽长安花以案说法：合同法主要知识《中华人民共和国合同法》（1999.3.15）一、什么是合同•协议、契约？•合同书？函件？票据？数据电文？•书面形式、口头形式、行为默示形式？合同法：平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议二、合同订立→要约承诺：合同成立←合同的订立：要约与承诺•什么是要约？要约与要约邀请有何不同•例：楼盘广告与购房合同•要约：1，内容具体确定；2，受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束•要约邀请：商业广告、价目表、拍卖公告等。邀请对方提出要约。•要约生效：到达受要约人•要约撤回：提前或同时•要约的撤销：提前或同时要约的撤销•例：国内A公司7月5日发盘加拿大B公司：现有某金属300吨，800美元/吨，温哥华口岸价，7月25日前承诺有效。•B公司7月20日传真：要求750美元/吨•A公司8月1日传真：最后价780美元/吨，8月10前承诺有效•A公司8月7日传真：通知撤销8月1日要约（因国际市场涨至820美元/吨）•B公司8月8日传真：同意8月1日要约要约的撤销•撤销通知在要约到达前到达•不可撤销：1，明示不可撤销2，确定了承诺期限3，有理由认为不可撤销，并为履行合同作了准备承诺•例：大学6月1日发盘A、B、C：急需大米500吨，2000元/吨，6月10日前承诺有效•A公司6月3日回复：有现货，同意发•B公司6月5日回复：马上组织货源，20日到•C公司：6月9日启运，6月12日到货•大学不接受C公司到货，可否？三、格式条款问题（一）•最低消费条款问题•开瓶费问题霸王条款？•商务部《餐饮企业经营规范》：所有收费项目要明示三、格式条款问题•格式条款：一方预先拟定、重复使用1，无效：免除自己责任、加重对方责任、排除对方权利例：邮局合同（信件、包裹丢失赔邮费2倍停车场：只供停车，车辆丢失毁损概不负责2，提示、说明义务3，有2种解释，采不利于提供格式条款方解释4，格式条款与非格式条款不一致，采非格式条款四、缔约过失责任•例：郴州火电厂项目（美国明华投资、广州辉煌咨询）•例：广州某出售铺位（A欲售铺、C欲购、B恶意商谈）•假借订立合同，恶意磋商•故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况•其他有违诚信原则情况五、附条件、附期限合同（生效条件）•例：考上重点大学，资助5万元•例：借款20万元，塑料厂开工第2个月还•例：12岁男孩与8岁女孩及双方家长，因伤害而订立合同•例：法国120岁人瑞例（80岁时和律师签订遗赠抚养协议）每年10万法郎至死时止，死后200万房产归律师。附条件、附期限合同（解除条件）•女博士管玉霞与山东只楚集团第二药厂（庆大霉素）合同1，发酵指数0.08提高到0.11以上。工资外效益分成30％，200㎡住房一套，违约金100万元2，合同至有新技术取代本工艺为止•女博士6个月后被赶走。问题在哪？•合同法：为自己利益不正当阻止条件成就，视为条件已成就；不正当促成条件成就，视为不成就六、表见代理•例：业务员王某报复大学（购红砖）•例：业务员吴某推销电梯（只有5台以下签字权限）合同法之规定•合同法：行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义订立合同，除相对人知道或应当知道的外，该代理行为有效七、法人代表越权行为的效力•法人代表未经董事会同意、超越公司章程授予权限对外签订担保、借款等合同•A公司法人代表签字借给B公司920万元，但A公司财务部不付款。公司章程规定，公司借款100万元以上，须董事会通过•该合同效力如何？合同法之规定•法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的外，该代表行为有效八、无效合同•以欺诈、胁迫手段，损害国家利益的合同•恶意串通，损害国家、集体或第三人利益合同•损害社会公共利益合同（违背公良序良俗）•违反法律、行政法规强制性规定之合同•以合法形式掩盖非法目的之合同以合法形式掩盖非法目的的合同例1，港商夫妇例（广州A公司、深圳B公司）例2，南沙法院案件陈某欠货主80万元，陈某与其表弟签订房屋买卖合同例3，从化法院案例叶某与李某租赁纠纷04年签订合同，租15年，房租每月1万，三月一交。07年6月起诉，法院缺席判决免责条款无效•造成对方人身伤害的（某建筑公司例）•因故意或重大过失造成对方财产损失的•免除自己责任、加重对方责任、排除对方主要权利的九、可撤销的合同（一）•因重大误解订立的合同例1，2003嘉士德拍卖行拍卖“玉版十三行”例2，村民买蚌壳是否重大误解？可否撤销？•意思表示错误。1000标成100元•给付错误。将千元港币当成百元港币给付•讨论许霆案、何鹏案可撤销的合同（二）•在订立合同时显失公平之合同•例：广州某楼盘2003年12月和王某签售楼合同，售三套共390平方米，5500元/平米，2005年3月交楼。涨至9800元/平米•是否显失公平？可撤销的合同（三）•一方以欺诈、胁迫、乘人之危订立的合同•例1，福建某地卖茶•例2，利用女色要胁•撤销权行使期限：一年，自知道或应当知道撤销事由起十、合同履行中的抗辩权•同时履行抗辩权•后履行抗辩权•不安抗辩权从化白小姐购房例（新世纪广场25F，120万，2000年2月交20万，每两月交10万，约定2001年12月拿钥匙。至2000年12月止，白小姐共交款70万后拒绝再交，并要求退回已交款。不安抗辩权•应先履行的一方，有确切证据证明对方1，经营状况严重恶化2，转移财产、抽逃资金，以逃避债务3，丧失商业信誉4，丧失履行能力的其他情形及时通知，对方提供担保后，应恢复履行十一、债权人代位权•例1：A企业欠银行600万元，到期后无力偿还。银行查明，B公司欠A企业500货款已到期，银行可否起诉B，让其还款给银行？•例2：王欠张10万元，到期无力偿还，张了解到，王因工伤，王所在企业应付王8万元伤残补助，企业久拖不给。张可否起诉企业，让企业还款给张？合同法之规定•债务人怠于行使到期债权•债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权•但该债权专属于债务人自身的除外十二、债权人的撤销权•A企业欠银行5千万。A企业改制，将自己股票、机器、房产赠与B企业（或者极其低廉的价格售与B企业）•银行可否请求人民法院撤销A企业的行为？合同法之规定•债务人放弃到期债权或无偿转让财产•债务人以明显不合理的低价转让财产，受让人知道该情形的•债权人可行使撤销权•撤销权期限：1年，自债权人知道或应当知道撤销事由起算。债务人行为发生之日起，5年，撤销权消灭讨论案例•王某在镇政府旁开餐馆•镇政府各部门签单，2年共欠费90万元•镇长、书记换人，王某久讨不着•王某餐馆歇业。将10万元设备送与姐姐•前供货商50万元•供货商该如何办？以案说法：担保法主要知识•《中华人民共和国担保法》（1995.6.30)•最高人民法院：关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释（2000.9.29）实例一•A发电厂向海外银团贷款3000万美元，由某国际信托投资公司提供担保，信托公司向海外银团出具不可撤销的担保函。•A电厂与信托公司约定，发电厂将价值2亿人民币的厂房、设备抵押给信托公司•B企业将自己价值1亿元的厂房抵押给信托公司，担保A电厂还款实例二•华工科技公司（独立法人）2005年6月向某金融机构借款1000万元，约定2006年6月30日还款。华工大学在担保条款中注明，如到期不能还，由大学承担担保责任。•2006年6月30、7月2日、7月10日，金融机构发来3次催款通知，公司未予理会，金融机构未再催。•2007年5月，金融机构起诉大学实例二中的问题•担保主体不合法•一般担保，不能直接起诉担保人•已过法定期限：主债务期限届满之日起6个月一、担保种类•保证（一般保证、连带责任保证）•抵押•质押（动产质押、权利质押）•留置•定金二、保证•当债务人不履行，保证人按约定履行或担责•不能为保证人：1，国家机关（国务院批准对外的，除外）2，学校、医院、幼儿园等公益事业单位、团体3，企业法人分支机构、职能部门（法人授权除外）保证：一般保证•债务人不能履行到期债务时，由保证人承担保证责任•可拒绝：主合同纠纷未审判或仲裁，并依法强制执行•保证期限：有约定的依约定。无约定的，主债务履行期届满之日起6个月•保证人免责：约定或法定期限内债权人未对债务人起诉或申请仲裁保证：连带责任保证•保证合同中约定，保证人与债务人承担连带责任的•债务期满未履行，债权人可起诉债务人，也可直接起诉保证人•保证期限：有约定按约定。无约定，债务履行期限届满之日起6个月三、抵押问题：不可抵押之财产•土地所有权•耕地、宅基地、自留地使用权（法律另有规定的除外）•学校、医院、幼儿园等公益事业单位、团体设施、设备•依法被查封、扣押、监管的财产•所有权、使用权不明或有争议的财产抵押问题：抵押登记•土地使用权：土地管理部门•房产：房管部门•林木：林业主管部门•运输工具：车管所等运输工具登记部门•企业设备及企业动产：工商部门以上应办登记，抵押合同自登记日起生效抵押登记：一般动产•自愿办理登记•抵押合同自签订日起生效•登记部门：当地公正部门未登记，不得对抗第三人已登记先于未登记的受偿均未登记，按生效时间先后受偿四、质押、留置、定金•动产质押：质权人有有妥善保管质物义务，保管不善而毁损、灭失的，应赔偿•权利质押•留置•定金