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｜建筑工程学院2015年全国一级建造师执业资格考试考前辅导《建设工程法规及相关知识》考点速记手册（内部资料，严禁复制）咨询电话：400-077-6606优路教育·教学教研中心二零一五年八月优质教育成功之路页《建设工程法规及相关知识》考点速记手册第一部分：建设工程基本法律知识1.1建设工程法律体系2分1、1.1法律体系的基本框架部门法立法宗旨及主要调整对象举例宪法及其相关法法律基础，根本性、全局性的；重大事项、基本制度宪法、立法法、组织法、选举法、国籍法、民族区域自治法民法、商法民法：调整主体之间人身关系、财产关系的规范；商法：调整市场经济中商主体、商行为的规范鼓励交易民法通则、合同法、侵权责任法、物权法、公司法、招标投标法招标投标方实施条例行政法依法行政，控制政府权力，防止公权被滥用—监督（）行政许可法、行政处罚法、行政复议法、环评法、建筑法、城乡规划法、城市房地产管理法经济法维护利益，调整国家在协调、干预经济运行中发生的经济关系的规范限制交易统计法、税收管理法、标准化法、审计法、土地管理法、预算法、反垄断法、节约能源法、政府采购法社会法调整劳动关系、社会、社会福利劳动法、劳动合同法、安全生产法、社会保险法、残疾人保障法，职业病防治法刑法犯罪与刑罚刑法诉讼与非诉讼程序法诉讼、非诉讼活动程序的法律民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法、仲裁法1.1.2.法的形式和效力层级法的形式制定机关表现形式宪法全国人大宪法、立法法，选举法法律全国人大及其常委会民法通则建筑法XX法行政法规国务院招标投标法实施条例XX条例地方性法规自治~单行条例省级省会市、较大市人大及常委会北京市建筑市场管理条例XX地区+XX条例部门规章国务院各部、委招标公告发布暂行办法XX规定、办法、实施细则地方政府规章省级、较大市政府宁波市建设工程造价管理办法X地区+X规定、办法、实施细则国际条约缔约国共同声明保留除外公约、协定、议定书、宪章、盟约、换文、共同宣言2法的效力层级宪法法律行政法规地方性法规地方政府规章部门规章省法规□省规章市法规□市规章上级□下级上位法优于下位法人大□政府1不同立法机关规章v规章→国务院家长裁决制地方性法规v部门规章→国务院→全国人大常委会特别法□一般法例如：产假()天2同一立法机关新法□旧法新的一般法V旧的特别法→不知如何适用的，制定机关裁决授权法①国务院②经济特区V法律→不知如何适用-全国人大常委会裁决优质教育成功之路备案和审查备案：行政法规、地方性法规.自治条例、单行条例、规章应当在公布后的30日内，依《立法法》规定报有关机关备案审查：对违宪或违背法律的规范性文件进行审查提出主体□1国务院、中央军委、两高、省级人大常委会、全国人大专门委员会()审查○2其他机关、团体、企事业组织，公民（送全人常决定（）审查审查对象行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例、规章审查主体全国人大常委会由委员长会议决定是否提请人大常委会审议法律后果制定机关修改；全国人大常委会予以撤销1.2建设工程法人制度P61.法人的法定条件，地位及作用概念是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。地位：法人是大多数建设活动的主体（建设单位一定是法人吗？）作用：○1法人是建设工程的基本主体○2确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离法人应具备的条件依法成立破产注销。成立需经法定程序（批准、核准登记）营业执照有必要的财产或经费。是其活动的物质基础，应与其经营范围或目的适应有自己的（）、组织机构和（）。以其主要办事机构所在地为住所，也是确定管辖依据能承担民事责任。区别于内部机构等非法人组织法定代表人：是自然人；依法或章程行使职权法人分类企业法人依法经工商行政管理机关()后取得法人资格-以营利为目的非企业法人○1行政法人:有独立经费的，自成立之日起具有法人资格○2事业法人:需要核准登记的，经核准登记，取得法人资格○3社团法人:无需核准登记的，自成立起具有法人资格1.2.2.企业法人与项目经理部的法律关系1.3建设工程代理制度P91.3.1代理的法律特征和主要种类1.概念：指代理人在被授权范围内，以被代理人（本人）名义，在代理权限范围内与第三人实施的（）行为，其行为后果由被代理人承担的法律制度(代收快递是代理吗？)2、代理的主要种类种类产生依据代理权限法定代理法律直接规定相当于委托人指定代理法院或者有权机关指定而产生常发生在诉讼中，依法行使委托代理被代理人的授权代理权限受委托范围限制1.3.2.建设工程代理行为及其法律关系1、建设工程代理行为的设立名称项目经理项目经理部建筑公司地位岗位职务内部职能部门独立法人独立承担法律责任？项目经理：是法人授权的项目管理者，其签字的材料款未按时支付，材料供应商告（）1.代理行为必须在代理权限范围内实施代理人要有的意思表示，否则不是代理2.代理人应当以（）的名义实施以自己的名义实施，则不是代理3.代理行为必须具有法律意义能够产生法律上的权利义务关系，产生法律后果4.代理行为的法律后果归属于（）代理人的行为视为（）的行为禁止委托代理的行为法定或约定由本人实施的民事法律行为.建筑工程的施工必须由总承包单位自行完成法定资格无诉讼代理人：□1律师、基层法律工作者□2当事人近亲属，工作人员□3所在社区，单位及有关社团推荐的公民优质教育成功之路、代理行为的终止委托代理终止法定代理v指定代理终止1、期满或者完成委托2、被代理人取消委托v代理人辞去委托3、代理人死亡4、代理人丧失民事行为能力5、作为被代理人v代理人的法人终止1、被代理人取得v恢复民事行为能力2、被代理人或者代理人死亡3、代理人丧失民事行为4、原制定代理机构取消指定5、双方关系监护关系消灭被代理人可是自然人，法人，其他机构被代理人必是无、限制行为能力的自然人被代理人死亡时代理关系（）终止代理关系（）终止建设工程代理行为的终止：被代理人取消委托或代理人辞去委托□1通知到对方即生效，()须对方同意□2造成对方损失要赔偿，除非己方无责任3、建设工程代理的法律关系种类产生原因或构成要件法律后果一般代理代理人以委托人的授权范围为限被代理人承担（授权不明负连带责任）复代理事先取得被代理人的同意（转托他人）事先未告知，事后未得到追认的，（）对次代理人担责无权代理○1无权：自始未授权从未有□1被代理人追认，转化为有权代理□2被代理人拒绝，行为人承担责任○2越权：超越授权范围○3逾期：期满后继续代理曾经有表见代理○1第三人有相信有权代理的理由v事实○2本人存在过失○3相对人善意(无主观恶意）代理行为有效：□1被代理人须向第三人承担责任□2被代理可向行为人追偿默示授权本人知道他人以本人名义实施民事行为，且不作否认表示的，视为（）代理行为（）效4、不当或违法代理行为要承担的法律后果不当V违法行为责任承担后果授权不明被代理人、代理人承担()责任损害被代理人利益代理人不履行职责致使被代理人损失，代理人承担民事责任与第三人（）损害被代理人利益共同侵权连带责任第三人故意行为第三人明知行为人无权代理，与之实施民事行为，给他人造成损害代理事项v行为违法代理人明知被代理人委托事项违法被代理人明知代理人的代理行为违法不反对1.4建设工程物权制度P151.4.1物权的主要种类和土地相关物权1物权与债权比较物权特征债权特征1支配权：直接支配请求权:要请求债务人履行2绝对权：权利人可对抗一切不特定人相对权：义务人为（）的债务人3财产权：包括财产利益“一物一权”财产权（益）+非财产权益一物数权4有排他性：同一物之上的物权不能相互冲突债的相容性，平等性、可并存2物权的法律特征和主要种类种类自物权所有权全民所有对动产，不动产的占有、使用、收益、处分集体所有他物权用益物权重物的使用价值占有、使用、收益有建设工程施工项目招标代理□1营业场所和资金□2专业力量□3专家库□4政府认定民事法律行为的委托代理□1委托书：应明确代理人姓名（名称）代理事项、权限和期间委托人签字□盖章（除法律要求书面形式外，可以口头形式）□2一般代理与特别代理□3授权不明，代理人和被代理人承担（）责任优质教育成功之路页土地承包经营权、建设用地宅基地使用权、地役权担保物权重物的交换价值抵押、质押、留置权(优先受偿权)变动动产交付主义交付生效(例外:机动车船，航空器未登记（）对抗善意第三人)不动产登记主义不登记不产生物权变动效力2、与土地相关的物权1.土地所有权按用途分：□1农用地□2建设用地□3未利用地公有制国家所有城市市区土地国务院代表国家行使农民集体所有农村和城郊土地（法律另有规定除外）本集体经济组织成员承包经营2、建设用地使用权（用益物权）概念为建造建筑物、构筑物及其附属设施而使用国有土地的权利（不含农村集体所有土地）设立范围地表、地上、地下；（新设立的不得损害既有用益物权）方式（）：工商业、旅游、娱乐、商品住宅等经营性用地应当招标、拍卖竞价出让（）：严格限制其用途，无期限，无出让金登记建设用地使用权自登记时设立发建设用地使用权证书变动流转可以流转，条件：□1书面合同+不逾期□2变更登记□3房地一体主义续期住宅自动续期，非住宅按照法律规定消灭出让人办理注销登记，登记机构收回建设用地使用权证书3、地役权（从权利）概念①订立书面合同○2性质：当事人自行约定的用益物权③为自己不动产的便利或提高效益按照合同约定，利用他人不动产的权利。（一般有偿）设立○1应订立书面地役权合同：○2地役权自合同生效时设立，地役权人未经登记不得对抗善意第三人（登记只是对抗效力不影响生效）○3未经在先用益物权权利人同意，土地所有人不得再设立地役权(物权的排他性)1.4.2、物权的变动、变更、转让、消灭和保护1.5建设工程债权制度P191.6建设工程知识产权制度P211、知识产权的基本类型知识产权权利人对其创造的智力成果依法享有权利。科技成果权法律特征□1人身权和财产权的双重属性□2专有性□3地域性□4期限性著作权（版权）○1著作权（版权）及作品邻接权（传播者权利）○2专利权；包括：发明、实用新型、外观设计○3商标权；“注册商标”商标专用权工业产权2、建设工程知识产权的常见种类商标权概念与他人的产品或服务相区别的商业标识（自然人，法人，其他组织）内容商标专用权专有性:权利人对其注册商标享有专用权a使用权b禁止权权利内容权利人完全享有使用权，禁止他人未经许可使用不动产物权变动公示方式登记，未办理物权登记不影响合同效力（法律另有规定除外）动产物权变动交付，不登记不得对抗善意第三人物权保护○1解决途径：和解、调解、仲裁、诉讼等○2解决方式：请求确权；返还原物；排除妨害或消除危险；修理、更换、重做或恢复原状；损害赔偿等，视侵权人情况追究民事、行政、刑事责任债的概念债是特定当事人之间的请求为特定行为的民事法律关系债权相对性○1主体○2内容○3责任债的性质债的发生特征约定之债合同合同之债：引起债的发生的最主要、最普遍的依据○1施工合同之债○2买卖合同之债法定之债侵权侵权之债：非法侵害他人人身或者财产权利；○1过错推定：搁置物、悬挂物脱落坠落致害：所有人、管理人、使用人承担责任○2无过错责任：建筑物、构筑物自因倒塌，建设单位、施工单位承担责任，若有其他责任单位（勘察、设计、监理、供应商），可以追偿；○3公平责任：高空抛物，（不能自我解套的）承担补偿责任无因管理无因管理之债：无义务，为他人利益提供服务或者管理不当得利一方得利，一方受损，两者有因果关系，且得利无法定理由优质教育成功之路页保护对象注册商标○R可申请注册商标文字，图形，字母，数字，三维标志，声音，颜色组合（要素组合）获得申请形式提交书面文件v数据电文审查和批准初步审定和公告—3M异议程序、公告期满12M内--核准注册管理展续10年有效期，自核准注册之日起算；期满可延期，一次（）年申请续展（）个月—有效