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创业企业的股权激励问题广东华商律师事务所谭广良律师深圳2014.10.19谭广良华商律师事务所资深律师西南政法大学民商法硕士谭律师精通公司法、上市、重组、收购、外商投资、私募投资、股权激励、金融信托业务及公司法律顾问服务。主讲人IPO\新三板业务浩宁达(SZ.002356)、兆驰股份(SZ.002429)、景嘉股份、广东东研、迪扬幕墙、麦亚信、广东建邦、江西奥特多等IPO、新三板项目私募基金、资管业务为深圳中南成长系列基金、华澳股权投资基金、深圳潮汕投资基金、百富源股权投资基金、上海华信典业股权投资基金、四川信托、新华信托、信达新兴财富等二十余家基金、资管计划提供法律服务投融资、并购项目中兴合创与美国LSS公司合资项目、中信事安集团收购及合资项目江西万马集团收购深圳某国家农业龙头企业项深圳新西湖公司被成功收购的收购方律师深圳旅游集团反收购的收购方律师股权激励业务兆驰股份、上海联影医疗、深圳嘉兰图、道通科技、双赢伟业麦亚信、沃尔奔达、合元科技、深圳凯沃尔等。常年客户深圳联合产权交易所（深圳市国有产权法定交易机构、股权转让工商变更登记的前置见证机构、深圳市非上市股份公司股权登记托管唯一机构）、深圳前海金融资产交易所、深圳排放权交易所、中广核节能产业发展公司、中南成长系列投资基金、华澳系列基金等。主要业绩股权激励涵义1股权激励模式2股权激励的影响3华商简介6股权激励实操案例5创业企业的股权激励问题4什么是股权激励涵义基本涵义：股权激励是一种通过经营者获得公司股权等形式给予企业经营者一定的经济权利，使他们能够以股东或类似身份参与企业决策﹑分享利润﹑承担风险，从而勤勉尽责地为公司的长期发展服务的一种激励方法。方式：以股权、虚拟股份等权益分配；对象：企业的高层管理人员和技术骨干等股东会确定的人员；目的：高管与技术骨干可以分享企业成长所带来的好处。基本要素股权激励起源中国说有人说股权激励的起源在中国，中国最早的股权激励出现在500年前，其制度之完善，使用之普遍，对经营的促进之明显比现在的美国，也有过之无不及，晋商在500年前就全面大力度地创造和广泛使用了股权激励。人身顶股制（顶身股）是晋商成功的最重要原因之一，它使的东家（股东）掌柜（高管）伙计（职员）的利益完全地统一在一起。只有而且只要公司挣钱，东家、掌柜、伙计就能挣钱。电影：乔家大院通说股权激励源于美国。20世纪50年代中期，美国旧金山的一名叫路易斯凯尔索的律师设计出了世界上第一份员工持股计划，到了70年代，一种新的股权激励方式——股票期权又应运而生，有效地解决了“内部人控制”和“人力资源资本化、证券化”的问题，一诞生便备受瞩目和推崇。通说为什么要实施股权激励理论基础股权激励的理论基础来自于道德风险，所谓道德风险是指：经理人偷懒或自利的努力动机，而不是为公司股东努力。如何避免道德，学者进行了深入的研究。普遍认为，让企业所有者与企业经理人签订契约以避免道德者风险。本质激励经营者：所有者激励经营者，希望经营者能够充分发挥主观能动性，努力为所有者创造价值；换位思考：经营者能够站在所有者的立场和角度思考问题的一种长期激励模式。股权激励涵义1股权激励的影响3股权激励模式2华商简介6股权激励实操案例5创业企业的股权激励问题4主要模式1、实股激励2、股权期权3、限制性股权4、虚拟股份公司股东根据激励对象的业绩表现，直接无偿或者折价授予激励对象一定份额的股权或一定数量的股份，无需经过行权期。激励对象可以在规定的时间内（需经过行权期）以事先确定的价格（行权价）购买一定数量的本公司股权（行权）。股权期权只是一种权利，而非义务，持有者可以选择是否行权，对股权期权持有者没有风险。是指公司授予激励对象的一种权利，激励对象只有在工作年限或业绩目标符合股权激励计划规定的条件下，才可出售限制性股权并从中获益。公司现有股东一次性给予被激励者一定数额股份的虚拟股份(此时，这部分股份称为虚股，不进行工商变更登记)，被激励者按事先约定的价格或者无偿或者这部分虚股，在符合一定条件的前提下，虚拟股份将之转化为实股。主要模式股权激励模式主要有如下几种其他模式由上述主要的股权激励模式衍生出；具体可以根据公司的实际需要进行调整、完善，以达到公司、股东以及激励对象多方共赢局面。次级激励模式激励要素不论何种股权激励模式，都会涉及到如下图示所列几个要素：市场成功案例华为的虚拟股权激励计划；华为的股权激励计划目前已经成为中国非上市公司股权激励的传奇。TCL的股票期权激励计划；富安娜的限制性股票股权激励计划。华为成功的原因◆首先，是任正非的诚信。这一激励手段确实能够起到激励和保留员工的作用，但同时它也有着很高的不确定性，他通过对离职员工信守承诺，赢得员工的信任。◆其次，持续的高分红高配股。为减少支付现金红利造成的财务压力，华为在每年高额分红的同时向员工高额配股，这样做的好处可谓一举多得，一是坚定员工持有和购买股票的信心；二是避免了因分红给公司带来现金压力◆最后，华为独特的企业文化。虽然绝大多数员工都选择用分得的红利购买配股，仍有少部分员工选择领取现金红利，对于这部分员工，华为绝不拖欠。华为的企业文化绝对是奖励认同公司价值观的员工，对于那些对公司抱有怀疑态度的不坚定分子是不会重用的，他们在公司的发展前景会很暗淡，这样的文化氛围进一步支持了华为的股权激励计划。股权激励涵义1股权激励模式2股权激励的影响3华商简介6股权激励实操案例5创业企业的股权激励问题4股权激励对公司的影响股权激励制度保证了有才能和有贡献的员工可以获得相应的报酬，对自己尽职尽忠的企业拥有一定的所有权。因此，可以有效地防止人才因企业回报不对称而流失。留住人才良好的股权激励制度，对外部人才还有很强的吸引作用。吸引人才股权激励制度能够降低道德风险，能在改变公司的管理机制、降低管理成本、改善公司的人力资源状况、激发人才的聪明才智和敬业精神等方面发挥非常大的作用，并最终推动公司业绩的上升。提升业绩股权激励对老股东的影响实现所有权与经营权分离随着企业的发展、壮大，公司的经营权将逐渐向职业经理层转移。实行股权激励有利于降低经理层的“道德风险”，从而实现所有权与经营权的分离。股东权益水涨船高实施股权激励势必会摊薄老股东的股权比例，虽如此，因公司整体营业收入的增长，公司整体资产的增加，老股东的权益不会因比例减收而减少，可能会大幅度增长。股权激励对激励对象的影响股东权利员工通过股权激励能够成为公司的股东，员工能够参与企业的决策、管理、监督与利润分配等全过程，员工享有了真正的股东权利，能够增强员工的归属感和忠诚度，激发起广大员工的积极性和创造性，使员工的利益和企业的利益真正联系起来。直接收益实施股权激励，对员工而言，最直接的感觉是因此而收入大幅地增加。案例：华为、联影。总结公司的核心竞争力越来越多地体现在对人力资本的拥有水平和对人力资本潜在价值的开发能力上。在管理理念上，它通过员工对股权的拥有使公司与员工的关系由原来简单的雇佣与交换关系变为平等的合作关系；在激励与约束的方法上，它通过建立所有者与员工之间在所有权、管理权、经营收益、公司价值以及事业成就等方面的分享机制，形成所有者、公司与员工之间的利益共同体；在管理效果上，它变以外部激励为主为以员工自身的内在激励为主，变以制度性的环境约束为主为以自律性的自我约束为主。股权激励之结果必然是有利于充分调整知识型员工的工作积极性，为人力资本潜在价值的实现创造了无限的空间。股权激励涵义1股权激励的影响3华商简介6股权激励模式2创业企业的股权激励问题4股权激励实操案例5创业企业的特征（以高新技术企业为例）要素结构：从事技术和产品开发、设计的科技人员、专业人员占总员工人数的比例较高；研发经费占销售收入的比例较高。组织特征：大多数科技型企业、创业型公司都表现为扁平化组织、亚铃型结构。内部管理：由于技术创新、市场创新、管理创新的核心是脑力劳动密集型的研发活动和信息加工业务，其产出和创新过程有相当不确定性，所以，科技型企业的内部管理弹性很大，其绩效评价与传统的生产或销售活动的评价非常不同。高成长性：产品或服务一旦在市场上获得成功，由于技术诀窍、技术领先、知识产权保护、特许经营等因素，将使企业获得暂时的市场垄断地位，产品附加值较高，企业可获得超常成长速度。高风险性：由于技术创新的不确定性和市场竞争非常激烈，是使科技型企业面临较大风险。创业企业的股权激励的特殊性创新人才的关键任用。科技型企业经营的成败、项目开发的成功与否关键取决于创新人才、创新团队、核心管理人才其作用的发挥。初创期低成本要求。受资金特别是现金流的压力，企业在初创期一般无法给员工，包括高管人员和核心人员以较高的现金工资或奖励。团队认同。创新的企业需要知识共享与创业团队的精诚合作，这是抵消各种风险的内部协同机制。所以科技型创业企业其激励机制或薪酬设计应尽可能体现出团队导向，要获得创业团队的民主认同。成长性管理。企业闯过初创期不是一蹴而就的，风险也大都发生在初创期。对于成长性看好的企业，大家更关注企业的增值部分。这部分如何分配是企业实现企业发展有效激励的关键。而股权激励通过使所有者到位，通过业绩与剩余分配权挂钩，可使企业增值部分实现的优化、有效、公平的分配。创业企业的股权激励的设计要素激励形式股权激励采取实股激励、分红权激励等方式，是股权激励的基础，首先应当先确定激励形式才能够进一步设计其他要素。股权来源1、创始股东存量股转让；2、激励对象增资。激励对象激励对象一般为高级管理人员、核心研发人员等。好钢用在刀刃上，可替代性太强的人员一般不考虑纳入激励范围。创业企业的股权激励的设计要素激励数量1、总体激励数量控制在30%左右，必要时可以预留部分名额给后来者。一般以创始人能够控制公司为原则。2、具体激励对象数量：应当根据根据激励对象的岗位、工作年限、能力等要素综合判断。一般而言，高级管理人员、核心研发人员与其他普通人员的比例保持在7：3左右。激励期限一般在3-5年左右。具体期限仍然需要根据公司的发展战略以及上市愿望予以确定。期限不宜过长，也不宜过短。创业企业的股权激励的设计要素激励价格激励价格是个敏感因素，对于创业型企业，授予激励对象的价格应当在参考员工的承受能力的基础上予以确定，一般可以采取注册资本法、净资产法、PE估值法，但授予员工的价格应当远低于VC、PE价格。资金来源：1）员工自有资金；2）公司薪酬、奖金循环（税收）。与劳动合同关系严格区别部分企业在实施股权激励时，容易在劳动合同中约定股权激励的相关事项，这种约定极易将股权激励事项纳入进劳动关系。在员工不履行股权激励义务时，公司的主张难以得到支持。建议:股权激励事项应当与劳动合同关系严格区分。持股平台组织形式的选择公司或者合伙企业。相对来说合伙企业更加灵活，合伙协议拥有更大的自由约定空间。持股平台中股东的表决权股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。创始股东可以通过这种方式控制公司。股权激励应注意的几个重要问题股权激励应注意的几个重要问题持股平台中股东的分红权在股权激励过程中，为了防止已登记实股的股东出现一些违反股权激励协议的行为，根据公司法，可以在章程中约定分红比例与出资比例不一致，对其相关经济权利予以限制。章程（合伙协议）对股权转让的特殊约定1、激励对象对外转让股权的限制性规定为防止出现激励对象登记为股东后对外转让，可以在章程中对股权转让进行特殊规定，限制激励对象对外转让的条件。2、同时为创始股东对外股权转让进行特殊约定，避免侵犯优先购买权。股权激励协议对激励对象强制退出（回购）的约定股权激励协议应当对激励对象不履行股权激励义务或者出现应当退出的事项及其处理方式进行详细约定，尤其是登记为实股的激励对象。公司章程对股权回购的的约定针对部分需要由公司回购股权的情况可以在公司章程进行约定。但目前各地法院对于有限公司回购的态度不一致，建议慎重。一般宜采取股权激励协议和章程并行的方式。与股权激励相关协议